Статья 23. Освобождение от призыва на военную службу. ... 1. От призыва на военную службу освобождаются граждане: а) признанные ограниченно годными к военной службе по состоянию здоровья; ...
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 23
Анализ статьи 22 того же Закона показывает, что призыву подлежат только граждане, не пребывающие в запасе. При этом пункт 2 прямо исключает из призыва граждан, освобождённых от исполнения воинской обязанности. Комиссование по здоровью с последующим увольнением и зачислением в запас (или освобождением от воинской обязанности) означает, что гражданин уже не относится к категории «не пребывающие в запасе». Следовательно, само предписание явиться в часть как призывнику является незаконным, поскольку такой гражданин не может быть призван.
Статья 22. Граждане, подлежащие призыву на военную службу
- Призыву на военную службу подлежат: а) граждане мужского пола в возрасте от 18 до 30 лет, состоящие на воинском учете или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе (далее - граждане, не пребывающие в запасе);
- На военную службу не призываются граждане, которые в соответствии с настоящим Федеральным законом освобождены от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, граждане, которым предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, а также граждане, не подлежащие призыву на военную службу.
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 22
Статья 28 указанного Закона возлагает на призывную комиссию обязанность по медицинскому освидетельствованию и принятию решений, в том числе об освобождении от призыва или об освобождении от исполнения воинской обязанности. При этом решение о призыве на военную службу может быть принято только в отношении граждан, признанных годными к военной службе. Поскольку ранее было принято решение о комиссовании по здоровью, которое по своей сути является решением об освобождении от военной службы, новое предписание без повторного освидетельствования и нового решения призывной комиссии является ничтожным. Отсутствие отметок в документах не отменяет юридической силы ранее принятого решения военно-врачебной комиссии (ВВК).
Статья 28. Обязанности призывной комиссии по призыву граждан на военную службу и порядок работы призывной комиссии. 1. При проведении мероприятий, связанных с призывом на военную службу, на призывную комиссию возлагаются обязанности по организации медицинского освидетельствования и профессионального психологического отбора граждан, не пребывающих в запасе, а также по принятию в отношении их одного из следующих решений: о призыве на военную службу; о направлении на альтернативную гражданскую службу; о предоставлении отсрочки от призыва на военную службу; об освобождении от призыва на военную службу; о зачислении в запас; об освобождении от исполнения воинской обязанности.
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 28
Предписание о явке в часть было выдано под роспись, что формально является повесткой. Статья 31 Закона устанавливает обязанность граждан, подлежащих призыву, являться по повесткам. Однако эта обязанность распространяется только на граждан, подлежащих призыву. Гражданин, освобождённый от призыва в связи с комиссованием, не подпадает под действие данной нормы. Следовательно, неявка по такому предписанию не образует состава правонарушения.
Статья 31. Обязанности граждан, подлежащих призыву на военную службу
- Граждане, не пребывающие в запасе, подлежащие призыву на военную службу, обязаны явиться в указанные в повестке военного комиссариата время и место на медицинское освидетельствование и профессиональный психологический отбор, заседание призывной комиссии или для отправки к месту прохождения военной службы, а также находиться в военном комиссариате до начала военной службы.
— Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 31
Положение о военно-врачебной экспертизе, утверждённое Постановлением Правительства РФ от 04.07.2013 № 565, содержит статью 1, которая прямо относит ВИЧ-инфекцию к заболеваниям, при которых определяется категория годности, что может служить основанием для освобождения от военной службы. Применительно к фактам: если гражданин уже был комиссован по этому заболеванию, то его категория годности уже определена. Отсутствие отметок в документах не отменяет самого медицинского заключения, которое должно храниться в личном деле. Для восстановления отметок необходимо обратиться в медицинскую организацию, проводившую освидетельствование. Военкомат не вправе требовать повторного освидетельствования без отмены предыдущего решения ВВК.
Статья 1 Положения о военно-врачебной экспертизе устанавливает, что расписание болезней применяется для определения годности к военной службе граждан при призыве на военную службу, а также для граждан, прошедших военную службу по призыву. ВИЧ-инфекция относится к заболеваниям, при которых определяется категория годности, что может быть основанием для освобождения от военной службы.
— Положение о военно-врачебной экспертизе, утверждённое Постановлением Правительства РФ от 04.07.2013 № 565, ст. 1
Поскольку предписание военкомата является решением должностного лица, которое может быть оспорено в суде, применимы нормы Кодекса административного судопроизводства РФ. Статья 218 КАС РФ предоставляет гражданину право обратиться в суд с административным исковым заявлением об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти. В данном случае предписание о явке в часть в другой регион, выданное без учёта освобождения от призыва, подлежит оспариванию. Административный иск подаётся в районный суд по месту нахождения военного комиссариата.
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению
- Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменаци
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 218
В отношении сроков рассмотрения такого дела статья 226 КАС РФ устанавливает, что административные дела об оспаривании решений органов, наделённых публичными полномочиями, рассматриваются судом в течение одного месяца со дня поступления административного искового заявления в суд (а для дел об оспаривании решений, действий (бездействия) Военного комиссариата — в более сжатые сроки, если иное не установлено специальными нормами). Это важно для оперативной защиты прав гражданина, поскольку предписание может содержать срок явки.
Статья 226 КАС РФ устанавливает сроки рассмотрения административных дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов, наделенных публичными полномочиями, что применимо к обжалованию предписания военного комиссариата.
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 226
Дополнительно следует отметить, что в представленном контексте не содержится норм, прямо регулирующих порядок восстановления отметок в военном билете или личном деле. Однако из системного толкования приведённых норм следует, что отсутствие отметок не влияет на правовой статус гражданина как освобождённого от призыва. Для подтверждения факта комиссования необходимо обратиться в архив военно-врачебной комиссии, которая проводила освидетельствование, либо в медицинскую организацию, где был выявлен ВИЧ и оформлено заключение. Такие документы (справка ВВК, выписка из акта освидетельствования) должны быть представлены в военкомат для внесения соответствующих сведений. Если военкомат отказывается принять эти документы, их можно приложить к административному иску.