Далее необходимо оценить, может ли бездействие квалифицироваться по более тяжкой статье – дезертирство. Для этого требуется доказать специальную цель – уклонение от прохождения военной службы вообще, а не просто временное уклонение от явки. Из обстоятельств ситуации не следует, что военнослужащий стремится навсегда оставить военную службу; он напротив ищет способ «решить» проблему и боится последствий. Однако если при разбирательстве будет установлено, что он осознанно не возвращается, чтобы избежать дальнейшего прохождения службы, деяние может быть переквалифицировано на ст. 338 УК РФ. Примечание к этой статье предусматривает возможность освобождения от ответственности при стечении тяжелых обстоятельств, однако полученное ранение само по себе уже было основанием для отпуска, и иных тяжелых обстоятельств не описано.
"Статья 338. Дезертирство 1. Дезертирство, то есть самовольное оставление части или места службы в целях уклонения от прохождения военной службы, а равно неявка в тех же целях на службу - наказывается лишением свободы на срок до семи лет. ... Примечание. Военнослужащий, впервые совершивший дезертирство, предусмотренное частью первой настоящей статьи, может быть освобожден от уголовной ответственности, если дезертирство явилось следствием стечения тяжелых обстоятельств."
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 338
Для правильной квалификации важно определить, считается ли военнослужащий исполняющим обязанности военной службы в период нахождения дома после окончания отпуска. Статья 37 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» устанавливает, что исполнением обязанностей признается, в частности, следование к месту военной службы. После окончания отпуска военнослужащий обязан проследовать в часть; если он этого не делает и находится вне расположения по собственному желанию, его нахождение признается самовольным и не считается исполнением обязанностей. Соответственно, никакие льготы или защита, связанные с исполнением обязанностей военной службы, на него не распространяются, а его действия образуют нарушение.
"Статья 37. Исполнение обязанностей военной службы
- Военнослужащий... считаются исполняющими обязанности военной службы в случаях: ...
з) нахождения на лечении, следования к месту лечения и обратно;
и) следования к месту военной службы и обратно;
...
- Военнослужащий... не признается погибшим (умершим), получившим увечье (ранение, травму, контузию) или заболевание при исполнении обязанностей военной службы, если это явилось следствием:
а) самовольного нахождения вне расположения воинской части или установленного за пределами воинской части места военной службы, за исключением случаев, предусмотренных подпунктами "л", "м", "н", "о", "п" и "р" пункта 1 настоящей статьи;"
— Федеральный закон 'О воинской обязанности и военной службе', ст. 37
Помимо уголовной, военнослужащий может быть привлечен к дисциплинарной ответственности за нарушение воинской дисциплины. Дисциплинарный устав прямо возлагает на военнослужащего обязанность докладывать начальнику обо всех обстоятельствах, влияющих на исполнение обязанностей, а также немедленно сообщать о причинах, задерживающих выезд к месту службы (болезнь, продление отпуска и т.п.). В данной ситуации военнослужащий не уведомил командира ни о своей задержке, ни о причинах, что является дисциплинарным проступком. Однако, учитывая длительность неявки (около месяца), уголовная ответственность по ст. 337 УК РФ, вероятно, поглотит дисциплинарную, поскольку за такие деяния предусмотрена именно уголовная, а не дисциплинарная ответственность в силу п. 27 Дисциплинарного устава.
"Военнослужащий обязан строго соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы Российской Федерации, требования общевоинских уставов, беспрекословно выполнять приказы командиров (начальников); быть дисциплинированным. Обо всех случаях, которые могут повлиять на исполнение военнослужащим его обязанностей, он обязан докладывать своему непосредственному начальнику."
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации
"В случае перемены адреса, получения разрешения на продление отпуска или срока командировки, болезни или по другим причинам, задерживающим своевременный выезд, военнослужащие должны немедленно сообщать об этом дежурному по военной комендатуре или в военный комиссариат или органы государственной власти и органы местного самоуправления (где встали на учет)."
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации
Наконец, нормы статей 80 и 81 Дисциплинарного устава регламентируют порядок привлечения к дисциплинарной ответственности. Если деяние будет квалифицировано исключительно как дисциплинарный проступок (например, при наличии уважительных причин, сокративших срок неявки до менее чем двух суток, или при отсутствии признаков уголовного преступления), командир проведет разбирательство и применит взыскание. В текущей же ситуации уголовно-правовая квалификация будет первичной, и разбирательство будет проводиться в рамках уголовного процесса.
"Статья 80: К военнослужащему, совершившему дисциплинарный проступок, могут применяться только те дисциплинарные взыскания, которые определены настоящим Уставом, соответствуют воинскому званию военнослужащего и дисциплинарной власти командира (начальника), принимающего решение о привлечении нарушителя к дисциплинарной ответственности.
Статья 81: Принятию командиром (начальником) решения о применении к подчиненному военнослужащему дисциплинарного взыскания предшествует разбирательство. Разбирательство проводится в целях установления виновных лиц, выявления причин и условий, способствовавших совершению дисциплинарного проступка. ... В ходе разбирательства должно быть установлено: событие дисциплинарного проступка (время, место, способ и другие обстоятельства его совершения); лицо, совершившее"
— Дисциплинарный устав Вооруженных Сил Российской Федерации
Таким образом, совокупность приведенных норм указывает на то, что бездействие военнослужащего с наибольшей вероятностью образует состав преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 337 УК РФ, а также грубое нарушение обязанностей по воинской дисциплине. Ни одна из норм не предусматривает автоматического смягчения ответственности за добровольную явку, однако в рамках уголовного судопроизводства явка с повинной и активное способствование раскрытию преступления могут быть учтены как смягчающие обстоятельства при назначении наказания.
