Такая ситуация: парень окончил бакалавриат и военную кафедру, получил военный билет, а теперь поступил в магистратуру на очно-заочную форму обучения. Могут ли его призвать в армию из-за этого?
Гражданин, окончивший бакалавриат и военную кафедру, получил военный билет, что подтверждает его зачисление в запас Вооружённых Сил РФ. В настоящее время он поступил в магистратуру на очно-заочную форму обучения. Из факта нахождения в запасе следует, что он не является субъектом призыва на срочную военную службу, а обучение в магистратуре предоставляет ему право на отсрочку от призыва по мобилизации.
Затронутые правоотношения:
Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело:
Нет. Ключевой правовой факт — получение военного билета по итогам обучения на военной кафедре означает зачисление в запас Вооружённых Сил РФ, а призыву на срочную службу подлежат только граждане, не пребывающие в запасе.
- Призыву на военную службу подлежат: а) граждане мужского пола в возрасте от 18 до 30 лет , состоящие на воинском учете или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе (далее - граждане, не пребывающие в запасе);
— п. 1 ст. 22 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ
Призыву подлежат лишь граждане мужского пола в возрасте от 18 до 30 лет, состоящие на воинском учёте (или обязанные состоять) и не пребывающие в запасе. Поступление в магистратуру, равно как и её форма обучения (очно-заочная), на этот статус никак не влияет: обучение не «выводит» гражданина из запаса обратно в число призывников. Значит, сам по себе факт обучения в магистратуре на очно-заочной форме не является основанием для призыва на срочную службу.
- Запас Вооруженных Сил Российской Федерации создается из числа граждан: уволенных с военной службы с зачислением в запас Вооруженных Сил Российской Федерации; (В редакции Федерального закона от 02.10.2006 № 159-ФЗ) успешно завершивших обучение в военных образовательных организациях высшего образования по программам военной подготовки сержантов, старшин запаса либо программам военной подготовки солдат, матросов запаса и окончивших федеральные государственные образовательные организации высшего образования; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 03.04.2017 № 61-ФЗ) успешно завершивших обучение в военных учебных центрах при федеральных государственных образовательных организациях высшего образования по программам военной подготовки офицеров запаса, программам военной подготовки сержантов, старшин запаса либо программам военной подготовки солдат, матросов запаса и окончивших указанные образовательные организации;
— п. 1 ст. 52 ФЗ № 53-ФЗ
Военная кафедра при вузе — это военный учебный центр (ранее — кафедра военной подготовки), обучение в котором ведётся по программам подготовки офицеров, сержантов/старшин или солдат/матросов запаса (п. 4 ст. 20 ФЗ № 53-ФЗ, > 4. Гражданин, не имеющий гражданства (подданства) иностранного государства либо вида на жительство или иного документа, подтверждающего право на постоянное проживание гражданина на территории иностранного государства, не достигший возраста 30 лет , обучающийся по очной форме обучения в федеральной государственной образовательной организации высшего образования, годный к военной службе или годный к военной службе с незначительными ограничениями по состоянию здоровья, отвечающий профессионально-психологическим требованиям, предъявляемым к конкретным военно-учетным специальностям, и прошедший в Министерстве обороны Российской Федерации конкурсный отбор, вправе заключить с Министерством обороны Российской Федерации договор об обучении в военном учебном центре при федеральной государственной образовательной организации высшего образования по программе военной подготовки офицеров запаса, программе военной подготовки сержантов, старшин запаса либо программе военной подготовки солдат, матросов запаса.
— п. 4 ст. 20 ФЗ № 53-ФЗ). Гражданин, успешно завершивший такое обучение и окончивший вуз, зачисляется в запас — это прямо предусмотрено п. 1 ст. 52 ФЗ № 53-ФЗ (> 1. Запас Вооруженных Сил Российской Федерации создается из числа граждан: уволенных с военной службы с зачислением в запас Вооруженных Сил Российской Федерации; (В редакции Федерального закона от 02.10.2006 № 159-ФЗ) успешно завершивших обучение в военных образовательных организациях высшего образования по программам военной подготовки сержантов, старшин запаса либо программам военной подготовки солдат, матросов запаса и окончивших федеральные государственные образовательные организации высшего образования; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 03.04.2017 № 61-ФЗ) успешно завершивших обучение в военных учебных центрах при федеральных государственных образовательных организациях высшего образования по программам военной подготовки офицеров запаса, программам военной подготовки сержантов, старшин запаса либо программам военной подготовки солдат, матросов запаса и окончивших указанные образовательные организации;
— п. 1 ст. 52 ФЗ № 53-ФЗ).
Следовательно, как только парень окончил бакалавриат, прошёл подготовку на военной кафедре и получил военный билет, он автоматически переведён в запас. Поступление в магистратуру (в том числе на очно-заочную форму) не отменяет и не может отменить его пребывание в запасе.
Важная оговорка (развилка): приведённый вывод верен именно для подготовки запаса (офицер/сержант/солдат запаса) — то, что даёт именно «военная кафедра». Иная ситуация была бы, если бы речь шла о военном учебном центре, обучающем для службы по контракту (п. 1–2 ст. 20 ФЗ № 53-ФЗ): такой гражданин после окончания вуза обязан заключить контракт о прохождении военной службы, а при отказе — возместить средства бюджета и подлежит призыву на общих основаниях. Но применительно к «военной кафедре» (подготовка офицеров запаса) эта ветвь не действует — статус запаса исключает призыв на срочную службу.
Вывод: гражданина, окончившего бакалавриат, прошедшего военную кафедру и получившего военный билет (зачисленного в запас), не могут призвать на срочную военную службу из-за поступления в магистратуру на очно-заочную форму. Обучение не создаёт для него призывного статуса, поскольку призыву подлежат только граждане, не пребывающие в запасе.
Хотя гражданин не подлежит призыву на срочную службу (он в запасе), в качестве страховки стоит знать, что обучение в магистратуре само по себе даёт отсрочку — и на случай мобилизации для очно-заочной формы она прямо предусмотрена.
Отсрочка от призыва по мобилизации действует и на очно-заочной форме. Мобилизационная отсрочка для обучающихся устанавливается указом Президента РФ (п. 2 ст. 18 ФЗ № 31-ФЗ).
- Отсрочка от призыва на военную службу по мобилизации кроме граждан, указанных в пункте 1 настоящей статьи, предоставляется другим гражданам или отдельным категориям граждан, которым дано такое право указом Президента Российской Федерации.
— п. 2 ст. 18 ФЗ от 26.02.1997 № 31-ФЗ
- Установить, что отсрочка от призыва на военную службу по мобилизации предоставляется гражданам, получающим образование соответствующего уровня впервые, обучающимся по очной и очно-заочной формам обучения:
— п. 1 Указа Президента РФ от 24.09.2022 № 664
Из приведённого Указа Президента № 664 следует: отсрочка от призыва по мобилизации предоставляется гражданам, получающим образование соответствующего уровня впервые, обучающимся по очной и очно-заочной формам в образовательных организациях высшего образования.
Это означает: если парень получает высшее образование данного уровня впервые (т.е. впервые обучается по программе магистратуры) — он имеет право на отсрочку от призыва по мобилизации на весь период обучения, несмотря на очно-заочную форму. При этом, поскольку он уже в запасе, на него распространяется только мобилизационное призывное правоотношение, а не срочная служба.
Вывод: гражданин, зачисленный в запас после военной кафедры, от срочной службы освобождён (не подлежит призыву). Что касается возможного призыва по мобилизации — он, как находящийся в запасе, теоретически подпадает под мобилизационное оповещение, однако будучи обучающимся впервые по программе высшего образования (магистратура) по очно-заочной форме, имеет право на отсрочку от призыва по мобилизации в силу Указа Президента РФ № 664.
При получении повестки на призывные мероприятия гражданину, находящемуся в запасе, следует явиться в военкомат и предъявить военный билет с отметкой о зачислении в запас, поскольку это подтверждает, что он не является субъектом призыва на срочную службу. Если призывная комиссия всё же вынесет решение о призыве, оно подлежит обжалованию в вышестоящей призывной комиссии и (или) в суде по месту жительства в порядке административного судопроизводства.
Уголовная ответственность за уклонение к нему неприменима. Граждане, пребывающие в запасе, не подлежат призыву на срочную службу, а значит, не являются субъектами преступления, предусмотренного ст. 328 УК РФ:
- Уклонение от призыва на военную службу при отсутствии законных оснований для освобождения от этой службы - наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.
— ст. 328 УК РФ (ч. 1)
являются граждане мужского пола, достигшие установленного законом возраста, с которого они подлежат призыву на военную службу, состоящие или обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе, подлежащие в установленном законом порядке призыву на военную службу (далее – призывники). При рассмотрении уголовных дел, связанных с уклонением от призыва на военную службу, следует учитывать, что после достижения предельного возраста призыва на военную службу уголовному преследованию за уклонение от призыва на военную службу могут подлежать только лица, совершившие это преступление до достижения ими указанного возраста, при условии, что не истекли сроки давности привлечения их к уголовной ответственности. В соответствии с пунктом 10 статьи 38 Федерального закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» началом военной службы для граждан, не пребывающих в запасе и не имеющих воинских званий, призванных на военную службу, считается день присвоения воинского звания рядового, а для граждан, не пребывающих в запасе, имеющих воинские звания и призванных на военную службу, – дата издания приказа военного комиссара субъекта Российской Федерации о направлении к месту прохождения военной службы. С указанного дня (даты) они приобретают статус военнослужащих, проходящих военную службу по призыву, и за уклонение от исполнения обязанностей военной службы подлежат ответственности по соответствующим статьям главы 33 УК РФ.
— п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 03.04.2008 № 3
Пленум Верховного Суда РФ прямо разъясняет: субъектами уклонения от призыва являются только граждане, состоящие на воинском учёте и не пребывающие в запасе. Гражданин с военным билетом после военной кафедры — в запасе, следовательно, он не подлежит уголовному преследованию по ст. 328 УК РФ. Более того, если бы в гипотетическом случае призывная комиссия ошибочно призвала его и дело было бы возбуждено — при установлении факта, что лицо не подлежало призыву, суд постановляет оправдательный приговор за отсутствием состава преступления:
Если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что в соответствии с законом лицо не подлежало призыву на военную службу или подлежало освобождению от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу либо имелись основания для отсрочки от призыва на военную службу, которые существовали до уклонения от призыва на военную службу, суд постановляет оправдательный приговор ввиду отсутствия в деянии состава преступления. В случаях, когда предусмотренные законом основания, при наличии которых граждане не призываются на военную службу, возникли в период уклонения от призыва на военную службу (например, в случае рождения у гражданина второго ребенка или поступления лица в государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования и обучения по очной форме), суд освобождает лицо от наказания в связи с 3 изменением обстановки при наличии условий, предусмотренных в статье 801 УК РФ. В соответствии с пунктом 3 статьи 23 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» не подлежат призыву на военную службу граждане, отбывающие наказание в виде обязательных работ, исправительных работ, ограничения свободы, ареста или лишения свободы; имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления; в отношении которых ведется дознание либо предварительное следствие или уголовное дело в отношении которых передано в суд.
— п. 10 Постановления Пленума ВС РФ от 03.04.2008 № 3
Что касается мобилизации: гражданин в запасе подлежит призыву по мобилизации (ст. 17 ФЗ № 31-ФЗ), но, будучи впервые обучающимся по очно-заочной форме магистратуры, имеет право на отсрочку по Указу Президента № 664 (> 1. Установить, что отсрочка от призыва на военную службу по мобилизации предоставляется гражданам, получающим образование соответствующего уровня впервые, обучающимся по очной и очно-заочной формам обучения:
— п. 1 Указа Президента РФ от 24.09.2022 № 664). Для её подтверждения необходимо представить в военкомат справку вуза и приказ о зачислении.
Вывод: гражданина в запасе нельзя привлечь к уголовной ответственности за уклонение от призыва на срочную службу — он не субъект этого преступления. При попытке призыва решение призывной комиссии подлежит обжалованию в административном порядке и в суде. В отношении мобилизации — право на отсрочку по обучению подтверждается документами из вуза.
Призывной возраст. Призыву на срочную военную службу подлежат граждане в возрасте от 18 до 30 лет (> 1. Призыву на военную службу подлежат: а) граждане мужского пола в возрасте от 18 до 30 лет , состоящие на воинском учете или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе (далее - граждане, не пребывающие в запасе);
— п. 1 ст. 22 ФЗ от 28.03.1998 № 53-ФЗ). Если парню больше 30 лет, то даже при отсутствии статуса «в запасе» он не подлежал бы призыву. Однако в его случае решающим является именно статус запаса, а возраст вторичен.
Процедура обжалования. Если военкомат, несмотря на наличие военного билета с отметкой о зачислении в запас, всё же направит повестку на призывные мероприятия или вынесет решение о призыве, гражданин вправе:
В досудебном порядке — подать жалобу в вышестоящую призывную комиссию (комиссию субъекта РФ), приложив копию военного билета с отметкой о зачислении в запас и документы, подтверждающие обучение в магистратуре (приказ о зачислении, справка вуза). Вышестоящая призывная комиссия обязана отменить незаконное решение.
В судебном порядке — обратиться в районный суд по месту жительства с административным иском об оспаривании решения призывной комиссии в порядке, предусмотренном КАС РФ (ст. 218–220 КАС РФ). Решение призывной комиссии является ненормативным правовым актом, подлежащим оспариванию. Срок для обращения в суд — три месяца со дня, когда гражданину стало известно о нарушении его прав (ч. 1 ст. 219 КАС РФ).
Вывод: процедурный механизм защиты — жалоба в вышестоящую комиссию и (или) административный иск в суд. Срок для судебного обжалования — 3 месяца с момента, когда гражданин узнал о решении комиссии. Поскольку гражданин в запасе и призыву не подлежит, решение призывной комиссии о его призыве будет заведомо незаконным и подлежит отмене.
Риск 1: военный билет выдан по иному основанию (не запас). Если военный билет был получен не по итогам военной кафедры (зачисление в запас), а по другому основанию — например, по состоянию здоровья (категория «В» — ограниченно годный, либо «Д» — не годный), то статус гражданина иной. В этом случае:
Если военный билет выдан по здоровью, а не по военной кафедре, и категория годности — «А» или «Б» (годен / годен с незначительными ограничениями) — это означает, что гражданин не зачислен в запас и подлежит призыву, а очно-заочная форма обучения в магистратуре не даёт отсрочки от призыва на срочную службу, поскольку подп. «б» п. 2 ст. 24 ФЗ № 53-ФЗ предоставляет отсрочку только обучающимся по очной форме. В этом случае поступление в магистратуру на очно-заочную форму не спасает от призыва.
Риск 2: военная кафедра по контрактной программе. Если обучение в военном учебном центре (бывшая «военная кафедра») проходило не по программе подготовки офицеров/сержантов/солдат запаса (п. 4 ст. 20 ФЗ № 53-ФЗ), а по контрактной программе (п. 1 ст. 20 ФЗ № 53-ФЗ) — гражданин обязан после окончания вуза заключить контракт о прохождении военной службы. При отказе — возместить средства бюджета, затраченные на его подготовку, и он подлежит призыву на военную службу (п. 2 ст. 20 ФЗ № 53-ФЗ). В этой ситуации военный билет ещё не удостоверяет зачисление в запас — контракт ещё не заключён, и призыв на срочную службу возможен.
Вывод (развилка): решающим является основание выдачи военного билета. Если военный билет получен по итогам военной кафедры именно как зачисление в запас (офицер/сержант/солдат запаса) — призыву на срочную службу не подлежит. Если военный билет выдан по иному основанию (здоровье, либо кафедра была контрактной без зачисления в запас) — ситуация принципиально иная, и очно-заочная магистратура не предоставляет отсрочки от срочного призыва. Необходимо проверить конкретные отметки в военном билете (раздел о зачислении в запас и о военно-учётной специальности).
Нет, призвать на срочную службу вас не могут, поскольку после окончания военной кафедры и получения военного билета вы зачислены в запас Вооружённых Сил РФ, а призыву подлежат только граждане, не пребывающие в запасе. Поступление в магистратуру на очно-заочную форму этот статус не отменяет.
Вы получили военный билет по итогам обучения на военной кафедре — это означает, что вы успешно завершили обучение по программе военной подготовки офицеров, сержантов или солдат запаса и были зачислены в запас (п. 1 ст. 52 ФЗ № 53-ФЗ). С этого момента вы перестали относиться к категории граждан, подлежащих призыву на срочную военную службу.
Призыву на срочную службу подлежат исключительно граждане, не пребывающие в запасе (п. 1 ст. 22 ФЗ № 53-ФЗ). Поскольку вы уже находитесь в запасе, вы не являетесь субъектом призыва, и факт вашего обучения в магистратуре — независимо от формы (очная, очно-заочная или заочная) — никак не влияет на этот статус и не создаёт оснований для призыва.
Хотя вы не подлежите призыву на срочную службу, вы остаётесь в запасе и теоретически можете быть призваны по мобилизации. Однако вы имеете право на отсрочку от призыва по мобилизации, если получаете образование данного уровня (магистратура) впервые и обучаетесь по очно-заочной форме. Такая отсрочка прямо предусмотрена п. 1 Указа Президента РФ от 24.09.2022 № 664, изданного на основании п. 2 ст. 18 ФЗ от 26.02.1997 № 31-ФЗ.
Уголовная ответственность за уклонение от призыва на срочную службу (ст. 328 УК РФ) к вам неприменима. Субъектами этого преступления являются только граждане, не пребывающие в запасе (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 03.04.2008 № 3). Вы к ним не относитесь, поэтому даже в случае ошибочных действий военкомата состав преступления в ваших действиях отсутствует (п. 10 Постановления Пленума ВС РФ от 03.04.2008 № 3).
Если военкомат, несмотря на ваш статус, направит повестку на призывные мероприятия или призывная комиссия вынесет решение о призыве, действуйте следующим образом:
