Является ли гобо-проекция на асфальт рекламной конструкцией — нужны ли разрешение и договор на землю
Гобо-проектор прямо назван в законе как рекламная конструкция. Часть 1 ст. 19 ФЗ «О рекламе» включает в это понятие проекционное оборудование:
- Распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их
— ч. 1 ст. 19 ФЗ «О рекламе»
Таким образом, гобо-проектор, проецирующий изображение на тротуар, — это рекламная конструкция в смысле ст. 19, независимо от того, на чём закреплён проектор (стена здания, столб и т.п.) и куда направлена проекция. Закон охватывает оборудование, «предназначенное для проекции рекламы на любые поверхности», располагаемое как на зданиях, так и «вне их».
Для размещения такой конструкции требуются одновременно два условия:
Первое — разрешение органа местного самоуправления:
- Установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5, 6, 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления
— ч. 9 ст. 19 ФЗ «О рекламе»
- Установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления
— ч. 10 ст. 19 ФЗ «О рекламе»
Без разрешения установка и эксплуатация не допускаются, а конструкция подлежит демонтажу по предписанию органа МСУ.
Второе — договор с собственником недвижимого имущества:
- Установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. В случае, если для установки и эксплуатации рекламной конструкции предполагается использовать общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме, заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции возможно только при наличии согласия собственников помещений в многоквартирном доме, полученного в порядке, установленном Жилищным кодексом Российской Федерации . Заключение такого договора осуществляется лицом, уполномоченным на его заключение общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме. Субъекты Российской Федерации устанавливают предельные сроки, на которые могут заключаться договоры на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, в зависимости от типов и видов рекламных конструкций и применяемых технологий демонстрации рекламы, но не менее чем на пять лет и не более чем на десять лет. Конкретные сроки договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящихся в государственной или муниципальной собственности, либо на земельном участке, государственная собственность на который не разграничена, устанавливаются соответственно органом исполнительной власти, органом местного самоуправления муниципального района , органом местного самоуправления муниципального округа или органом местного самоуправления городского округа в зависимости от типа и вида рекламной конструкции, применяемых технологий демонстрации рекламы в границах соответствующих предельных сроков. По окончании срока действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции обязательства сторон по договору прекращаются. Заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции осуществляется в соответствии с нормами настоящего Федерального закона и гражданского законодательства.
— ч. 5 ст. 19 ФЗ «О рекламе»
Поскольку тротуар — это муниципальная земля (территория общего пользования), договор заключается с органом местного самоуправления. Более того, на муниципальную землю:
5 1 . Заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями
— ч. 5.1 ст. 19 ФЗ «О рекламе»
То есть просто «договориться» с администрацией нельзя — нужно выиграть торги, а место размещения должно быть предусмотрено утверждённой схемой размещения рекламных конструкций (ч. 5.8 ст. 19).
Указатель входа vs реклама. Ваша проекция содержит название магазина («типа табак») и стрелку, указывающую вход. По смыслу это адресовано неопределённому кругу лиц (прохожим) и направлено на привлечение внимания к магазину — то есть это реклама по определению:
- реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке
— п. 1 ст. 3 ФЗ «О рекламе»
Исключение для вывесок и указателей, не содержащих сведений рекламного характера (п. 5 ч. 2 ст. 2 ФЗ «О рекламе»), здесь не срабатывает, поскольку проекция со стрелкой и названием магазина явно выходит за пределы обязательной информации о продавце (фирменное наименование + адрес + режим работы — ст. 9 ЗоЗПП). Проекция на тротуаре выполняет не информационную, а рекламно-навигационную функцию привлечения покупателей.
Вывод: Гобо-проекция с названием магазина и стрелкой квалифицируется как рекламная конструкция. Для её законного размещения необходимы: (а) включение места в схему размещения рекламных конструкций муниципалитета, (б) победа на торгах на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на муниципальной земле и (в) получение разрешения органа местного самоуправления. Без этих трёх элементов размещение незаконно.
Запрет рекламы табака и табачной продукции
Даже если бы вы получили разрешение на рекламную конструкцию, размещение на ней информации о табачном магазине («типа табак») наталкивается на прямой федеральный запрет рекламы табака:
- реклама и стимулирование продажи табака, табачной продукции или никотинсодержащей продукции, устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов, стимулирование потребления табака или никотинсодержащей продукции, в том числе: (В редакции Федерального закона от 31.07.2020 № 303-ФЗ) а) распространение табака, табачных изделий или никотинсодержащей продукции, устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов среди населения бесплатно, в том числе в виде подарков; (В редакции Федерального закона от 31.07.2020 № 303-ФЗ) б) применение скидок с цены табачных изделий или никотинсодержащей продукции, устройств для потребления никотинсодержащей продукции любыми способами, в том числе посредством издания купонов и талонов;
— п. 1 ч. 1 ст. 16 ФЗ № 15-ФЗ
Статья 16 Федерального закона от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма…» содержит категоричный запрет: в целях сокращения спроса на табак реклама и стимулирование продажи табака, табачной продукции запрещаются. Обратите внимание на ч. 4 ст. 2 ФЗ «О рекламе»: специальные ограничения в отношении рекламы отдельных товаров (включая табак) распространяются также на рекламу средств индивидуализации таких товаров и их продавцов. Таким образом, если проекция с названием магазина («табак») воспринимается как реклама табачного магазина — на неё распространяется запрет.
Ответственность за нарушение:
- Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем запрета рекламы табака, табачной продукции, табачных изделий, никотинсодержащей продукции, курительных принадлежностей, устройств для потребления никотинсодержащей продукции или кальянов - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от ста пятидесяти тысяч до шестисот тысяч рублей.
— ч. 4 ст. 14.3.1 КоАП РФ
Штраф для юридического лица: от 150 000 до 600 000 рублей за сам факт размещения такой рекламы. Это специальный состав, который применяется к рекламодателю, рекламопроизводителю или рекламораспространителю.
Вывод: Размещение проекции с указанием на табачную продукцию (даже в виде названия магазина, ассоциирующегося с табаком — «табак») несёт риск квалификации как нарушение запрета рекламы табака со штрафом до 600 000 руб. для юридического лица.
Административная ответственность за эксплуатацию рекламной конструкции без разрешения
Помимо табачного состава, сама установка рекламной конструкции без разрешения образует самостоятельное правонарушение:
Установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию, а равно установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 11.21 настоящего Кодекса, - (В редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 98-ФЗ) влекут наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до одной тысячи пятисот рублей; на должностных лиц - от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей. (В редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 98-ФЗ) (Дополнение статьей - Федеральный закон от 28.12.2009 № 380-ФЗ)
— ст. 14.37 КоАП РФ
Штраф для юридических лиц: от 500 000 до 1 000 000 рублей. Эта санкция применяется независимо от того, какая именно реклама размещается — достаточно самого факта отсутствия разрешения.
Риск двойного штрафа. При одновременном нарушении двух запретов (отсутствие разрешения + реклама табака) возможно привлечение к ответственности по обеим статьям — ст. 14.37 КоАП РФ и ч. 4 ст. 14.3.1 КоАП РФ, так как объекты посягательств различны (порядок установки рекламных конструкций vs охрана здоровья граждан). Совокупный штраф для юридического лица может достигать 1,6 млн рублей.
Демонтаж. Часть 10 ст. 19 ФЗ «О рекламе» предписывает демонтаж рекламной конструкции по предписанию органа местного самоуправления.
Вывод: Эксплуатация гобо-проекции без разрешения органа МСУ влечёт штраф от 500 тыс. до 1 млн руб. для юрлица и принудительный демонтаж. Совокупный риск с учётом табачного состава — до 1,6 млн руб. штрафов.
Использование тротуара: самовольное занятие земли и муниципальные правила благоустройства
Земельный аспект. Тротуар — земельный участок общего пользования, находящийся в муниципальной собственности. Право граждан на свободное нахождение на таких участках не означает права на их хозяйственное использование:
Граждане имеют право свободно, без каких-либо разрешений находиться на не закрытых для общего доступа земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, и использовать имеющиеся на этих участках природные объекты в пределах, допускаемых законом и иными правовыми актами, а также собственником соответствующего земельного участка.
— ч. 1 ст. 262 ГК РФ
Проецирование коммерческой рекламы на муниципальный тротуар с использованием оборудования, закреплённого на конструктивных элементах здания или вне их, выходит за пределы права «свободно находиться» — это использование земельного участка в предпринимательских целях без правоустанавливающих документов, что образует состав самовольного занятия (ст. 7.1 КоАП РФ):
Самовольное занятие земельного участка или части земельного участка, в том числе использование земельного участка лицом, не имеющим предусмотренных законодательством Российской Федерации прав на указанный земельный участок, - влечет наложение административного штрафа в случае, если определена кадастровая стоимость земельного участка, на граждан в размере от 1 до 1,5 процента кадастровой стоимости земельного участка, но не менее пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от 1,5 до 2 процентов кадастровой стоимости земельного участка, но не менее двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от 2 до 3 процентов кадастровой стоимости земельного участка, но не менее ста тысяч рублей, а в случае, если не определена кадастровая стоимость земельного участка, на граждан в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей.
— ст. 7.1 КоАП РФ, п. 12
Штраф для юридических лиц: от 2 до 3% кадастровой стоимости участка, но не менее 100 000 руб. (если кадастровая стоимость определена), либо от 100 000 до 200 000 руб. (если не определена). Однако этот состав применяется не во всех случаях — судебная практика по проекциям именно как «занятию» земли неоднозначна. Риск существует, если проекция воспринимается как способ обозначения коммерческого присутствия на чужой земле.
Муниципальные правила благоустройства. Органы местного самоуправления утверждают правила благоустройства (ст. 45.1 ФЗ № 131-ФЗ), которые, как правило, прямо запрещают: нанесение надписей и изображений на асфальт, размещение технических средств, создающих помехи пешеходам, и самовольное использование тротуаров для коммерческих целей. В зависимости от муниципалитета может быть установлена административная ответственность по местному закону (пп. 1 п. 1 ст. 1.3.1 КоАП РФ) с дополнительными штрафами.
Вывод: Использование тротуара для проекции коммерческой информации сопряжено с риском квалификации как самовольного занятия земли (штраф от 100 000 руб. для юрлица), а также с высокой вероятностью нарушения муниципальных правил благоустройства, за что предусмотрена ответственность по местному законодательству. Конкретные запреты зависят от правил благоустройства вашего муниципального образования.