Ст. 10 данного закона, хотя и не содержит дословно требования об оформлении долей на детей, но именно она является нормативной основой для обязательства, которое конкретизируется в подзаконных актах. В предоставленном контексте отсутствует текст ст. 8 того же закона или Постановления Правительства № 862 (которое, согласно контексту, утратило силу), где напрямую прописана обязанность выделить доли. Однако из смысла ст. 10 следует, что средства капитала могут быть направлены только при условии, что жильё станет общей долевой собственностью родителей и детей. Поэтому отказ от выделения доли старшему сыну даже с его согласия недопустим — закон императивен, и обязательство должно быть исполнено в натуре.
В части умершего младшего ребёнка вопрос решается иначе. Смерть гражданина прекращает его правоспособность, а значит, обязанность выделить ему долю отпадает сама собой. Однако для целей последующей продажи квартиры необходимо подтвердить, что на момент оформления права собственности обязательство в отношении этого ребёнка отсутствует. Для этого достаточно представить свидетельство о смерти в регистрирующий орган (Росреестр) и, возможно, в орган Пенсионного фонда (ныне Социальный фонд). Выделение доли умершему ребёнку не требуется, так как наследство на выделенную долю не открывается (мать, скорее всего, является единственным наследником, но и это не создаёт обязанности). Следовательно, мать может не выделять долю младшему сыну.
Статья 244. Понятие и основания возникновения общей собственности 1. Имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 244
Эта норма применима для понимания механизма: долевая собственность возникает, если имущество принадлежит нескольким лицам. В случае смерти ребёнка он перестаёт быть субъектом права, поэтому он не может быть участником общей собственности, и доля ему не выделяется.
Статья 245. Определение долей в праве долевой собственности 1. Если доли участников долевой собственности не могут быть определены на основании закона и не установлены соглашением всех ее участников, доли считаются равными.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 245
Эта статья важна для порядка определения размера долей. Поскольку закон императивно требует выделить доли детям, но не указывает конкретный размер, доли должны быть равными по умолчанию (в соответствии с ч. 1 ст. 245). Мать должна составить соглашение с нотариусом о выделении долей в равных долях (обычно по 1/3 на мать и каждого ребёнка, но с учётом смерти младшего — на мать и старшего сына). Согласие старшего сына на выделение меньшей доли или отказ от доли не предусмотрен законом — его доля должна быть определена соглашением сторон, и она не может быть меньше, чем у других членов семьи, если иное не установлено соглашением всех участников (включая его самого). Но поскольку он совершеннолетний, он может добровольно отказаться от права на долю? Нет, отказ от права собственности до его возникновения невозможен; после выделения доли он может её подарить или продать матери, но это уже следующий этап.
Таким образом, порядок действий при продаже после снятия обременения таков: во-первых, после погашения ипотеки необходимо снять залог (обременение) в Росреестре. Во-вторых, оформить нотариальное обязательство (соглашение) о выделении долей: матери и старшему сыну. В-третьих, зарегистрировать право общей долевой собственности. После этого квартиру можно продавать. Предоставление свидетельства о смерти младшего ребёнка подтверждает, что в отношении него обязательство исполнено быть не может. Если мать попытается продать квартиру без выделения доли старшему сыну, такие действия будут противоречить ст. 10 Закона № 256-ФЗ, и сделка может быть оспорена органами прокуратуры или самим сыном как нарушающая права ребёнка на улучшение жилищных условий за счёт средств материнского капитала.
