Теперь о согласии органов опеки. Ключевой для вашей ситуации является ст. 292 ГК РФ, которая устанавливает, что отчуждение жилого помещения, в котором проживают находящиеся под опекой или попечительством члены семьи собственника либо оставшиеся без родительского попечения несовершеннолетние члены семьи, если затрагиваются их права, допускается с согласия органа опеки. Ваш ребёнок 8 лет зарегистрирован в квартире, но не является собственником и не относится к категории «оставшихся без родительского попечения» — вы его мать и попечительства нет. Сама по себе регистрация не порождает права собственности на жильё. Согласно точному смыслу цитируемой нормы, согласие органов опеки требуется только при одновременном наличии двух условий: несовершеннолетний является членом семьи собственника (что верно) и он находится под опекой/попечительством либо оставлен без попечения родителей. Поскольку ребёнок проживает с вами, ни одно из этих дополнительных условий не выполняется. Следовательно, разрешение органов опеки на продажу не требуется.
- Отчуждение жилого помещения, в котором проживают находящиеся под опекой или попечительством члены семьи собственника данного жилого помещения либо оставшиеся без родительского попечения несовершеннолетние члены семьи собственника (о чем известно органу опеки и попечительства), если при этом затрагиваются права или охраняемые законом интересы указанных лиц, допускается с согласия органа опеки и попечительства.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 292
Основное ограничение на продажу возникает из-за ипотеки. В силу ст. 334 ГК РФ залогодержатель (банк) имеет право преимущественного удовлетворения из стоимости заложенного имущества. Применительно к вашей ситуации это означает, что любые действия по отчуждению квартиры затрагивают интересы банка как залогодержателя.
- В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя).
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 334
Ст. 346 ГК РФ прямо указывает, что залогодатель не вправе отчуждать предмет залога без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором. В вашем случае иное не предусмотрено — ни закон (см. ниже ст. 37 Закона об ипотеке), ни ваш кредитный договор (обычно содержат условие о необходимости согласия банка). Следовательно, продажа квартиры без предварительного согласия банка невозможна, иначе сделка будет оспоримой.
Залогодатель не вправе отчуждать предмет залога без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 346
Далее, ст. 37 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» конкретизирует это правило для недвижимости: отчуждение заложенного имущества допускается лишь с согласия залогодержателя. Однако для вас как физического лица, заключившего кредитный договор для личных целей, закон делает исключение: до обращения взыскания вы можете продать квартиру без согласия банка? Нет, формулировка ст. 37 в предоставленном контексте обрывается на полуслове, но её смысл: продажа возможна с согласия банка, если договором не предусмотрено иное. В большинстве кредитных договоров требуется письменное разрешение банка. Закон также допускает, что если ипотека зарегистрирована, вы можете продать квартиру с сохранением обременения на нового собственника (покупатель принимает долг), но для этого также необходимо согласие банка и уведомление о перемене лиц в обязательстве.
- Имущество, заложенное по договору об ипотеке, может быть отчуждено залогодателем другому лицу путем продажи, дарения, обмена, внесения его в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества либо паевого взноса в имущество производственного кооператива или иным способом лишь с согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором об ипотеке. В случае, если стороной кредитного договора или договора займа, обязательства по которым обеспечены ипотекой, является физическое лицо, заключившее указанные договоры в целях, не связанных с осуществлением им предпринимательской деятельности, до обращения залогодержателем взыскания на заложенное имущество продажа такого имущества может быть осуществлена залогодателем - физически
— Федеральный закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», ст. 37
Если вы продадите квартиру без согласия банка, то рискуете серьёзными последствиями. Ст. 39 Закона об ипотеке предоставляет банку право по своему выбору потребовать признания сделки недействительной и применения последствий недействительности (двусторонняя реституция) либо досрочного исполнения кредита и обращения взыскания на квартиру — независимо от того, кому она будет принадлежать. Для покупателя это означает риск потери квартиры.
При отчуждении имущества, заложенного по договору об ипотеке, с нарушением правил пунктов 1 и 2 статьи 37 настоящего Федерального закона залогодержатель вправе по своему выбору потребовать: признания сделки об отчуждении заложенного имущества недействительной и применения последствий, предусмотренных статьей 167 Гражданского кодекса Российской Федерации; досрочного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства и обратить взыскание на заложенное имущество независимо от того, кому оно принадлежит.
— Федеральный закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», ст. 39
Если же вы получите согласие банка и продадите квартиру с сохранением ипотеки (долг перейдёт к покупателю), то применяется ст. 38 Закона об ипотеке: покупатель становится на ваше место залогодателя и несёт все обязанности по кредитному договору. Ипотека сохраняет силу независимо от того, были ли нарушены правила перехода. Это означает, что если покупатель не будет платить, банк обратит взыскание на квартиру. Также важно, что при таком способе продажи запись об ипотеке в ЕГРН не погашается, а переходит на нового собственника.
- Лицо, которое приобрело заложенное по договору об ипотеке имущество в результате его отчуждения ... становится на место залогодателя и несет все обязанности последнего по договору об ипотеке, включая и те, которые не были надлежаще выполнены первоначальным залогодателем.
- Залог имущества по договору об ипотеке сохраняет силу независимо от того, были ли при переходе этого имущества к другим лицам нарушены какие-либо установленные для такого перехода правила.
— Федеральный закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», ст. 38
Наконец, ст. 25 Закона об ипотеке регулирует погашение регистрационной записи об ипотеке. Если вы планируете продать квартиру с погашением кредита из средств покупателя (классическая схема), то после полного расчёта с банком необходимо подать совместное заявление залогодателя и залогодержателя (или отдельное заявление банка) в Росреестр. Запись погашается в течение трёх рабочих дней. Без этого обременение останется, и покупатель не сможет зарегистрировать право собственности свободным от ипотеки.
Если иное не предусмотрено федеральным законом или настоящей статьей, регистрационная запись об ипотеке погашается в течение трех рабочих дней с момента поступления в орган регистрации прав: в случае, если выдана закладная: совместного заявления залогодателя и законного владельца закладной с одновременным представлением документарной закладной или выписки по счету депо при условии, что документарная закладная обездвижена или выдавалась электронная закладная; заявления законного владельца закладной с одновременным представлением документарной закладной или выписки по счету депо при условии, что документарная закладная обездвижена или выдавалась электронная закладная; заявления з
— Федеральный закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», ст. 25
Таким образом, основными нормами, регулирующими вашу ситуацию, являются: ст. 292 ГК РФ (не требует согласия опеки, так как ребёнок не лишён попечения родителей), ст. 346 ГК РФ и ст. 37 Закона об ипотеке (требуют письменного согласия банка на продажу), ст. 38 и 39 (последствия продажи без согласия или с переходом долга), ст. 25 (порядок погашения записи об ипотеке) и ст. 209, 334 ГК РФ (общие положения о праве собственности и залоге).