Куда подать жалобу в ФАС, если победителем закупки по 44-ФЗ признан участник с самой высокой ценой, а заказчик не отвечает

Куда и в каком порядке подавать жалобу по 44-ФЗ (основной сценарий)

Право на обжалование действий заказчика, комиссии и оператора прямо предусмотрено для участника закупки, и оно реализуется двумя независимыми путями — в контрольный орган и в суд. Для вашей ситуации это ключевая норма: жалоба подаётся в ФАС России (или её территориальное управление) — единый контрольный орган по 44-ФЗ.

1. При проведении конкурентных способов, при осуществлении закупки, осуществляемой в соответствии с частью 12 статьи 93 настоящего Федерального закона, участник закупки в соответствии с законодательством Российской Федерации имеет право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) субъекта (субъектов) контроля, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. При этом обжалование действий (бездействия) субъекта (субъектов) контроля в порядке, установленном настоящей главой, не является препятствием для обжалования таких действий (бездействия) в судебном порядке.
   — п. 1 ст. 105 Закона № 44-ФЗ

Это означает, что отсутствие ответа заказчика на письма и звонки не лишает вас права на жалобу: достаточно доказать статус участника (заявка подана, ценовое предложение сделано) и нарушение ваших прав и законных интересов неправильным определением победителя.

Крайне важен срок: жалоба в контрольный орган допускается не позднее пяти дней со дня, следующего за днём размещения в ЕИС протокола подведения итогов.

1. Подача участником закупки жалобы на действия (бездействие) субъекта (субъектов) контроля (далее также - жалоба) в контрольный орган в сфере закупок допускается в период определения поставщика (подрядчика, исполнителя), но не позднее пяти дней со дня, следующего за днем размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), подписания такого протокола
   — п. 2 ст. 105 Закона № 44-ФЗ

Для вас это решающий срок: вы уже скачали протокол, значит он размещён в ЕИС, и пятидневный срок исчисляется со дня, следующего за днём размещения. Если с этой даты прошло более пяти дней — жалоба формально просрочена, и её придётся подавать одновременно с ходатайством о восстановлении срока либо сразу идти в суд.

Орган определяется по уровню закупки: для федеральных нужд, нужд субъекта и муниципальных — федеральный орган (ФАС России), для нужд субъекта и муниципальных нужд на территории региона и для действий оператора электронной площадки — также ФАС; в отдельных случаях — региональный или местный контрольный орган.

1. Жалоба в соответствии с настоящей статьей подается: 1) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, - при осуществлении закупок для обеспечения федеральных нужд, нужд субъектов Российской Федерации, муниципальных нужд, а также при обжаловании действий (бездействия) оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки; 2) в контрольный орган в сфере государственного оборонного заказа - при осуществлении закупок для обеспечения федеральных нужд в рамках государственного оборонного заказа; 3) в исполнительный орган субъекта Российской Федерации, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, - при осуществлении закупок для обеспечения нужд субъектов Российской Федерации и муниципальных нужд муниципальных образований, находящихся на территории субъекта Российской Федерации; (В редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 232-ФЗ) 4) в орган местного самоуправления, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, - при осуществлении закупок для обеспечения муниципальных нужд.
   — п. 3 ст. 105 Закона № 44-ФЗ

Учитывая, что «Портал поставщиков» — электронная процедура и оператором выступает электронная площадка, жалобу, скорее всего, следует адресовать в ФАС России (или её территориальное управление). Подавать жалобу нужно тем способом, который соответствует виду процедуры: при электронных процедурах жалоба формируется и размещается через единую информационную систему.

Срок рассмотрения — пять рабочих дней, и по итогам принимается решение с возможной выдачей предписания об устранении нарушений.

1. Контрольный орган в сфере закупок обязан рассмотреть жалобу по существу и возражение на жалобу в течение пяти рабочих дней с даты поступления жалобы и уведомить лицо, подавшее жалобу, лиц, направивших возражения на жалобу, о результатах такого рассмотрения.
   — п. 3 ст. 106 Закона № 44-ФЗ

Практический вывод: подавайте жалобу в ФАС России через ЕИС без промедления, не дожидаясь ответа заказчика; контрольный орган обязан рассмотреть её в течение пяти рабочих дней и уведомить вас о результате, при обоснованности — выдать заказчику предписание об устранении нарушения.

Проверка: был ли вообще нарушён критерий определения победителя (аукцион vs конкурс)

Прежде чем обжаловать, надо установить, по какому критерию в вашей закупке должен был определяться победитель — от этого зависит, есть ли нарушение. Если это электронный аукцион, победителем признаётся участник с наиболее низкой ценой контракта.

1. Победителем аукциона признается участник закупки, заявка на участие в закупке которого соответствует требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке), и который предложил по результатам проведения процедуры подачи предложений о цене контракта или о сумме цен единиц товара, работы, услуги (в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона) наиболее низкую цену контракта, наименьшую сумму цен таких единиц либо в случае, предусмотренном пунктом 9 части 3 статьи 49 настоящего Федерального закона, - наиболее высокий размер платы, подлежащей внесению участником закупки за заключение контракта.
   — п. 5 ст. 24 Закона № 44-ФЗ

В этом случае ваша позиция сильна: если вы предложили самую низкую цену, а победителем признан ИП Ярцев с самой высокой ценой, это прямо противоречит приведённой норме — при аукционе цена является единственным определяющим критерием, и ни порядковый номер, ни иные соображения значения не имеют.

Но если закупка проводилась как конкурс (или конкурс в электронной форме), победителем признаётся участник, предложивший лучшие условия исполнения контракта, а не наименьшую цену.

1. Победителем конкурса признается участник закупки, который предложил лучшие условия исполнения контракта и заявка на участие в закупке которого соответствует требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке).
   — п. 4 ст. 24 Закона № 44-ФЗ

Тогда определение победителя с более высокой ценой могло быть правомерным: конкурсная комиссия оценивает заявки по совокупности критериев, и цена — лишь один из них. При этом закон прямо ограничивает предмет обжалования: жалоба не рассматривается по существу в отношении результатов оценки заявок по отдельным критериям оценки, установленным п. 3 и 4 ч. 1 ст. 32 44-ФЗ. Поэтому первое, что нужно сделать, — открыть извещение и документацию и посмотреть, что это за процедура.

Вывод: если в извещении указан электронный аукцион (или запрос котировок), а победителем признан участник с наибольшей ценой при вашей низшей — нарушение ст. 24 44-ФЗ налицо, и жалоба в ФАС перспективна. Если это конкурс с несколькими критериями оценки — ценовое предложение само по себе не гарантирует победу, и жалобу следует строить не на цене, а на конкретных нарушениях порядка оценки заявок.

Альтернативная ветка: если ваш случай — закупка малого объёма вне 44-ФЗ («Портал поставщиков» как региональный ресурс)

«Портал поставщиков» часто используется для закупок малого объёма, которые могут проводиться не по конкурентным процедурам 44-ФЗ, а по правилам, приближенным к торгам/закупкам у единственного поставщика. В этом случае обжалование идёт в антимонопольный орган по специальной процедуре статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ, и круг заявителей прямо определён.

1. Действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов
   — п. 2 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ

Это означает: если вы подавали заявку (ценовое предложение), вы как лицо, подавшее заявку на участие в торгах, вправе обжаловать действия организатора торгов и комиссии в антимонопольный орган. Здесь уже неважно, электронная это процедура 44-ФЗ или нет — защита по ст. 18.1 доступна участнику, чьи права нарушены.

Срок по этой ветке иной — десять дней со дня подведения итогов либо со дня размещения результатов торгов на сайте.

1. Обжалование действий (бездействия) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии в антимонопольный орган в порядке, установленном настоящей статьей, допускается не позднее десяти дней со дня подведения итогов торгов либо в случае, если предусмотрено размещение результатов торгов на сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", со дня такого размещения, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
   — п. 4 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ

То есть если квалифицировать вашу закупку как торги (закупку малого объёма) и размещать результаты обязательно на сайте, срок на жалобу — десять дней, что существенно больше пятидневного срока по ст. 105 44-ФЗ. Именно поэтому определение вида процедуры критично для соблюдения срока.

Жалоба подаётся в письменной форме и должна содержать обязательные реквизиты: сведения об организаторе торгов и заявителе, указание на обжалуемые торги и адрес сайта, обжалуемые действия с доводами и ссылкой на нормативный акт, перечень приложений.

1. наименование, указание на место нахождения, почтовый адрес, номер контактного телефона организатора торгов, оператора электронной площадки, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей, акты и (или) действия (бездействие) которых обжалуются; 2) наименование, сведения о месте нахождения (для юридического лица), фамилию, имя, отчество, сведения о месте жительства (для физического лица) заявителя, почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона, номер факса; 3) указание на обжалуемые торги, если размещение информации об обжалуемых торгах на сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, адрес сайта, на котором она размещена (указанная информация не представляется при обжаловании актов и (или) действий (бездействия) уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей); 4) указание на обжалуемые действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, акты и (или) действия (бездействие) уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей, на нормативный правовой акт, устанавливающий порядок осуществления в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являющихся субъектами градостроительных отношений, мероприятий по реализации проекта по строительству, а также соответствующие доводы; 5) перечень прилагаемых к жалобе документов.
   — п. 6 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ

Антимонопольный орган рассматривает такую жалобу в течение семи рабочих дней.

1. Антимонопольный орган обязан рассмотреть жалобу по существу в течение семи рабочих дней со дня поступления жалобы, за исключением случая, предусмотренного частью 14.1 настоящей статьи.
   — п. 14 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ

Вывод: если закупка на «Портале поставщиков» является закупкой малого объёма (торгами вне конкурентных процедур 44-ФЗ), жалоба подаётся в антимонопольный орган (ФАС/УФАС) по ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ, срок — десять дней, и составляется она по перечню реквизитов ч. 6 ст. 18.1. Универсальное решение: подать жалобу сразу и в порядке ст. 105 44-ФЗ (через ЕИС, в ФАС), и — при сомнении в виде процедуры — продублировать доводы; но лучше сначала точно установить по извещению, аукцион это, конкурс или закупка малого объёма.

Судебный путь и гражданско-правовые последствия незаконного определения победителя

Параллельно с жалобой в контрольный орган вы вправе оспорить результат в суде — обжалование в контрольный орган не является препятствием для судебного обжалования (это прямо следует из п. 1 ст. 105 44-ФЗ, приведённого в первом блоке). Если контракт уже заключён с победителем при существенном нарушении правил, вы вправе требовать признания торгов недействительными как заинтересованное лицо.

1. Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов. Торги могут быть признаны недействительными в случае, если: кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах; на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена; продажа была произведена ранее указанного в извещении срока; были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи; были допущены иные нарушения правил, установленных законом.
   — п. 1 ст. 449 ГК РФ

Эта норма даёт вам иск с годичным сроком со дня проведения торгов. Однако суд проверяет не формальное нарушение, а вашу реальную возможность победить: признание торгов недействительными по иску лица, не ставшего победителем, возможно, только если доказано, что при отсутствии нарушений именно вы могли бы стать победителем.

Последствие признания торгов недействительными — недействительность заключённого контракта.

1. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий, предусмотренных статьей 167 настоящего Кодекса.
   — п. 2 ст. 449 ГК РФ

Практический смысл для вас: если контракт с ИП Ярцевым ещё не заключён и жалоба в ФАС подана вовремя, контрольный орган может приостановить заключение контракта и выдать предписание — это наиболее быстрый путь восстановления ваших прав. Если контракт уже заключён, реальный инструмент — иск о признании торгов недействительными в арбитражный суд с привлечением вашего требования о взыскании убытков и упущенной выгоды (ст. 15 ГК РФ) при доказанности нарушения и причинной связи. Сочетание: административный путь (жалоба в ФАС) как основной и быстрый + иск в арбитражный суд как страховка по годичному сроку.

Что делать с молчанием заказчика и как оформлять жалобу

Бездействие заказчика (неответ на письма и звонки) — самостоятельная составляющая вашей позиции, но именно оно не является предметом отдельной жалобы, а иллюстрирует уклонение субъекта контроля от взаимодействия. Главное же — правильно оформить и своевременно направить жалобу, содержание которой определяется законом.

1. наименование, указание на место нахождения, почтовый адрес, номер контактного телефона организатора торгов, оператора электронной площадки, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей, акты и (или) действия (бездействие) которых обжалуются; 2) наименование, сведения о месте нахождения (для юридического лица), фамилию, имя, отчество, сведения о месте жительства (для физического лица) заявителя, почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона, номер факса; 3) указание на обжалуемые торги, если размещение информации об обжалуемых торгах на сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, адрес сайта, на котором она размещена (указанная информация не представляется при обжаловании актов и (или) действий (бездействия) уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей); 4) указание на обжалуемые действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, акты и (или) действия (бездействие) уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей, на нормативный правовой акт, устанавливающий порядок осуществления в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являющихся субъектами градостроительных отношений, мероприятий по реализации проекта по строительству, а также соответствующие доводы; 5) перечень прилагаемых к жалобе документов.
   — п. 6 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ

Это перечень обязательных сведений и приложений к жалобе (применительно к торгам по ст. 18.1). Для жалобы по ст. 105 44-ФЗ сведения формируются через ЕИС (наименование контрольного органа, сведения об участнике, идентификационный код закупки и доводы). Если хотя бы обязательные сведения отсутствуют или жалоба не подписана — она может быть возвращена, поэтому жалоба должна быть полной и подписанной.

Вывод: соберите пакет — протокол закупки, своё ценовое предложение (с датой и временем 14.08.2024 16:25), извещение и документацию закупки, переписку с заказчиком. В жалобе укажите: реквизиты закупки, дату размещения протокола, факт вашего лучшего ценового предложения (при аукционе/котировках), факт признания победителем участника с наибольшей ценой и соответствующее нарушение ст. 24 44-ФЗ (или ст. 18.1 135-ФЗ), и требование выдать предписание об устранении нарушения. Ответ заказчика на письма для подачи жалобы не требуется — бездействие лишь усиливает доводы о нарушении.

Денежные последствия: возмещение убытков и упущенной выгоды

Если незаконное отстранение вас от победы (при аукционе или котировках, где вы предложили низшую цену) будет установлено, вы вправе взыскать убытки — как реальный ущерб, так и упущенную выгоду в виде неполученной прибыли по контракту.

1. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. 2. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
   — п. 1 ст. 15 ГК РФ

Это значит: убытки — это и расходы на участие в закупке (реальный ущерб), и упущенная выгода — доход, который вы получили бы, заключив и исполнив контракт, если бы право не было нарушено. Однако такие требования возможны только в судебном порядке путём иска в арбитражный суд (вы и заказчик — субъекты предпринимательской деятельности), и их судьба зависит от исхода спора о недействительности торгов: без признания нарушений и вашей реальной возможности стать победителем убытки не взыскиваются.

Практически это означает: основной инструмент — жалоба в ФАС (быстрая, бесплатная, с пресекательным сроком), а денежные требования — отдельный иск в арбитражный суд, где нужно доказать состав убытков: противоправность действий заказчика, причинную связь и размер упущенной выгоды. В рамках административной процедуры жалобы денежные суммы не взыскиваются — только предписание об устранении нарушения и (возможно) отмена протокола.

Вывод: денежные последствия реализуются исключительно через иск в арбитражный суд о признании торгов недействительными и взыскании убытков по ст. 15 ГК РФ; в административной процедуре (жалоба) взыскать убытки нельзя.

Разграничение: закупка по ч. 12 ст. 93 — тоже электронная процедура 44-ФЗ с правом на жалобу

Важно точно установить вид вашей закупки: от этого зависит, каков порядок и срок обжалования. Закон прямо относит закупку, осуществляемую в соответствии с ч. 12 ст. 93 (закупка товара у единственного поставщика в электронной форме) к электронным процедурам наравне с аукционом и запросом котировок.

Для целей настоящего Федерального закона, электронный конкурс, электронный аукцион, электронный запрос котировок, закупка, осуществляемая в соответствии с частью 12 статьи 93 настоящего Федерального закона, считаются также электронными процедурами, а закрытый электронный конкурс, закрытый электронный аукцион - закрытыми электронными процедурами.
— п. 3 ст. 24 Закона № 44-ФЗ

Практический вывод: даже если закупка на «Портале поставщиков» формально является не аукционом, а закупкой у единственного поставщика в электронной форме (ч. 12 ст. 93), она всё равно относится к электронным процедурам 44-ФЗ — а потому на неё распространяется порядок обжалования по ст. 105 44-ФЗ (жалоба в ФАС через ЕИС, пятидневный срок), а не только общий порядок ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ. Именно это подтверждает п. 1 ст. 105 44-ФЗ, процитированный в первом блоке: он прямо называет закупку по ч. 12 ст. 93 в перечне случаев, когда у участника есть право на жалобу. Универсальная рекомендация сохраняется: прежде всего подавайте жалобу по ст. 105 44-ФЗ в ФАС через ЕИС — это наиболее быстрый путь; срок исчисляется от даты размещения протокола подведения итогов.