Требование открыть багажник представляет собой либо осмотр транспортного средства (ст. 27.9 КоАП РФ), либо досмотр. Поскольку водитель добровольно вышел и открыл багажник, это могло быть расценено как осмотр с согласия, однако инспектор не разъяснил причину и цель обращения, а сама процедура должна проводиться в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи. Фактически понятых не было, видеозапись не велась, что является нарушением требований ст. 27.9 КоАП РФ. Проведённый осмотр без соблюдения этих условий не может служить законным основанием для последующего изъятия оружия.
Статья 27.9. Досмотр транспортного средства
- Досмотр транспортного средства любого вида, то есть обследование транспортного средства, проводимое без нарушения его конструктивной целостности, осуществляется в целях обнаружения орудий совершения либо предметов административного правонарушения.
- Досмотр транспортного средства осуществляется лицами, указанными в статьях 27.2, 27.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 27.9
После обнаружения пистолета инспекторы провели личный досмотр водителя. В силу ст. 27.7 КоАП РФ личный досмотр производится в присутствии двух понятых того же пола либо с применением видеозаписи. Водитель указывает, что понятых пригласили только после того, как пистолет был перемещён под куртку, а видеозапись включили в будке уже после фактического досмотра. Таким образом, процедура личного досмотра фактически была проведена без понятых и без видеозаписи, что грубо нарушает требования данной статьи. Составленный акт досмотра с указанием, что ничего запрещённого не найдено, не имеет доказательственной силы, так как сам досмотр проведён с нарушением.
Статья 27.7. Личный досмотр, досмотр вещей, находящихся при физическом лице. 1. Личный досмотр, досмотр вещей, находящихся при физическом лице, то есть обследование вещей, проводимое без нарушения их конструктивной целостности, осуществляются в случае необходимости в целях обнаружения орудий совершения либо предметов административного правонарушения.
- Личный досмотр, досмотр вещей, находящихся при физическом лице, осуществляются должностными лицами, указанными в статьях 27.2, 27.3 настоящего Кодекса.
- Личный досмотр производится лицом одного пола с досматриваемым в присутствии двух понятых того же пола. Досмотр вещей, находящихся при физическом лице (ручной клади, багажа, орудий охоты и рыболовства, добытой продукции и иных предметов), осуществляется уполномоченными на то должностными
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 27.7
Изъятие пистолета, патронов и разрешения на оружие произведено на основании протокола осмотра транспортного средства. Согласно ст. 27.10 КоАП РФ, изъятие вещей, явившихся предметами административного правонарушения, осуществляется в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи, о чём составляется протокол. В данном случае протокол осмотра был составлен без понятых и без видеозаписи (поскольку запись начали позже), а акт изъятия основан на этом протоколе. Таким образом, изъятие произведено с нарушением установленного порядка, что ставит под сомнение допустимость полученных доказательств.
Статья 27.10. Изъятие вещей и документов 1. Изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных на месте совершения административного правонарушения либо при осуществлении личного досмотра, досмотра вещей, находящихся при физическом лице, и досмотре транспортного средства, осуществляется лицами, указанными в статьях 27.2 , 27.3 , 28.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи. 5. Об изъятии вещей и документов составляется протокол либо делается соответствующая запись в протоколе о доставлении, в протоколе осмотра места совершения административного правонарушения или в протоколе об административном задержании.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 27.10
Сам факт нахождения зарегистрированного оружия в кобуре в сумке с пристёгнутым магазином, содержащим патроны, образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 20.8 КоАП РФ — нарушение правил хранения, ношения оружия и патронов к нему гражданами. Водитель фактически признаёт это нарушение. Однако для привлечения к ответственности требуется соблюдение процедуры составления протокола и сбора доказательств. Поскольку все процессуальные действия проведены с существенными нарушениями, протокол об административном правонарушении может быть признан недопустимым доказательством.
- Нарушение правил хранения, ношения или уничтожения оружия и патронов к нему гражданами, за исключением случаев, предусмотренных частями 4.1, 4.3, 4.5 настоящей статьи, - влечет наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей либо лишение права на приобретение и хранение или хранение и ношение оружия на срок от шести месяцев до одного года.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 20.8
Принцип законности применения мер административного принуждения закреплён в ст. 1.6 КоАП РФ. Лицо не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом. Все описанные нарушения процедуры (непредставление, отсутствие понятых и видеозаписи при осмотре и досмотре, нарушение порядка изъятия) свидетельствуют о том, что меры обеспечения производства по делу применены с нарушением установленного порядка, что влечёт невозможность использования полученных доказательств.
Статья 1.6. Обеспечение законности при применении мер административного принуждения в связи с административным правонарушением
- Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.
- Применение уполномоченными на то органом или должностным лицом административного наказания и мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении в связи с административным правонарушением осуществляется в пределах компетенции указанных органа или должностного лица в соответствии с законом.
- При применении мер административного принуждения не допускаются решения и действия (бездействие), унижающие
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 1.6
Для защиты своих прав водитель вправе воспользоваться гарантиями, предоставленными ст. 25.1 КоАП РФ: знакомиться с материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться помощью защитника. При рассмотрении дела по существу (если оно будет возбуждено) он может ссылаться на допущенные процессуальные нарушения как на основание для прекращения производства.
- Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, с аудио- и видеозаписями, делать выписки из материалов дела об административном правонарушении, снимать за свой счет копии с материалов дела об административном правонарушении, в том числе с помощью технических средств, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 25.1
Право на обжалование действий сотрудников полиции и вынесенного постановления закреплено в ст. 53 Федерального закона «О полиции» и ст. 30.1 КоАП РФ. Водитель может обжаловать бездействие инспектора (непредставление, непредъявление удостоверения) в вышестоящий орган, прокуратуру или суд. Если будет вынесено постановление о привлечении к ответственности по ст. 20.8 КоАП РФ, его можно обжаловать в районный суд по месту рассмотрения дела в течение десяти дней со дня получения копии (ст. 30.3 КоАП РФ).
Статья 30.1. Право на обжалование постановления по делу об административном правонарушении
- Постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано лицами, указанными в статьях 25.1 - 25.5.1 настоящего Кодекса:
...
- вынесенное должностным лицом - в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела;
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 30.1
При рассмотрении жалобы суд или вышестоящее должностное лицо могут отменить постановление и прекратить производство при наличии существенных процессуальных нарушений (п. 3 и 4 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ). Совокупность допущенных нарушений — непредставление, проведение осмотра и досмотра без понятых и видеозаписи, составление протокола изъятия на основании недопустимого протокола осмотра — даёт основания для признания дела недоказанным и прекращения производства.
Статья 30.7 КоАП РФ устанавливает возможные решения по жалобе на постановление по делу об административном правонарушении, включая отмену постановления и прекращение производства при недоказанности обстоятельств или существенных процессуальных нарушениях (пункты 3 и 4 части 1). Это полезно для ответа на вопрос 4 об оспаривании протокола.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 30.7
Кроме того, ст. 24.5 КоАП РФ предусматривает обстоятельства, исключающие производство, в том числе отсутствие события или состава административного правонарушения. Хотя формально событие (нахождение оружия с нарушением правил хранения) имелось, состав может отсутствовать, если будет доказано, что оружие было временно помещено в сумку при выходе из автомобиля, или если процедурные нарушения исключают возможность использования доказательств. Однако при наличии прямого признания водителем нарушения (пистолет с пристегнутым магазином в сумке) ссылка на отсутствие события маловероятна. Более перспективен довод о недопустимости доказательств из-за нарушений ст. 1.6, 27.7, 27.9, 27.10 КоАП РФ.
Статья 24.5. Обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении
- Производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:
- отсутствие события административного правонарушения;
- отсутствие состава административного правонарушения;
...
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 24.5