- Каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени.
- Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения.
— Конституция Российской Федерации, ст. 23
Департамент образования Москвы, как орган государственной власти субъекта РФ, при обработке персональных данных (информации о банковских картах учащихся) выступает оператором. В силу части 1 статьи 6 Федерального закона «О персональных данных» обработка персональных данных допускается только в строго определённых случаях. Основной случай – согласие субъекта (п. 1 ч. 1 ст. 6). Альтернатива – обработка необходима для осуществления функций, возложенных на оператора федеральным законом (п. 2 ч. 1 ст. 6). В контексте данной ситуации отсутствует какой-либо федеральный закон, который наделял бы Департамент образования полномочиями собирать и обрабатывать данные о количестве банковских карт несовершеннолетних. Ни Закон об образовании, ни иные акты, упомянутые в контексте, не содержат такого полномочия. Следовательно, обработка таких данных без согласия родителей (законных представителей) является незаконной.
- Обработка персональных данных должна осуществляться с соблюдением принципов и правил, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Обработка персональных данных допускается в следующих случаях:
- обработка персональных данных осуществляется с согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных;
- обработка персональных данных необходима для достижения целей, предусмотренных международным договором Российской Федерации или законом, для осуществления и выполнения возложенных законодательством Российской Федерации на оператора функций, полномочий и обязанностей;
— Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных», ст. 6
Кроме того, статья 7 того же Закона прямо запрещает операторам (включая Департамент образования и школу) раскрывать персональные данные третьим лицам без согласия субъекта. Классный руководитель, получив список от Департамента, передала его родителям – это раскрытие данных о других детях (фамилии фигурантов списка) третьим лицам. Согласия на такое распространение не было, что является нарушением.
Операторы и иные лица, получившие доступ к персональным данным, обязаны не раскрывать третьим лицам и не распространять персональные данные без согласия субъекта персональных данных, если иное не предусмотрено федеральным законом.
— Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных», ст. 7
Требование согласия детализировано в статье 9 Закона: оно должно быть конкретным, информированным и однозначным. В данном случае такое согласие не запрашивалось и не предоставлялось. Оператор обязан доказать его получение (ч. 3 ст. 9). Поскольку согласия нет, вся обработка является незаконной.
- Субъект персональных данных принимает решение о предоставлении его персональных данных и дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе. Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным.
...
- Обязанность предоставить доказательство получения согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных ... возлагается на оператора.
— Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных», ст. 9
Отдельного внимания заслуживает банковская тайна. Согласно статье 857 Гражданского кодекса РФ, банк гарантирует тайну банковского счета и сведений о клиенте. Информация о количестве и наличии банковских карт, выпущенных на имя ребёнка, является сведениями о клиенте. Департамент образования не относится к государственным органам, которым по закону (например, по запросу налоговой или суда) могут быть предоставлены такие сведения. В контексте не указано, что Департамент получал эти данные законно. Если бы он запросил их у банков, то это было бы незаконным получением банковской тайны. Если же данные были получены из иных источников (например, путём неправомерного доступа к базам госорганов), то это дополнительное нарушение. В любом случае, разглашение этих сведений третьим лицам (школе, родителям) грубо нарушает банковскую тайну.
- Банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.
- Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам, а также иным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 857
Действия должностных лиц Департамента образования (и, возможно, школы) содержат признаки уголовного преступления. Статья 137 УК РФ предусматривает ответственность за незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица без его согласия. Фигурирование фамилии ребёнка в списке «детей с 5 и более картами» – это сведения о частной жизни (финансы семьи). Если такие сведения были собраны и распространены, это подпадает под ч. 1 ст. 137. Более того, поскольку это делается должностными лицами (сотрудниками Департамента) с использованием служебного положения, ответственность наступает по ч. 2 ст. 137 (до 4 лет лишения свободы). Дополнительно, если сведения составляли банковскую тайну, подлежит применению статья 183 УК РФ, наказывающая за незаконное разглашение банковской тайны лицом, которому она стала известна по службе.
- Незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия либо распространение этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 272.1 настоящего Кодекса, - наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей ... либо лишением свободы на срок до двух лет ...
- Те же деяния, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, - наказываются ... лишением свободы на срок до четырех лет ...
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 137
- Незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе, - наказываются...
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 183
Помимо уголовной, возможна административная ответственность. Статья 13.11 КоАП РФ устанавливает штрафы за обработку персональных данных в случаях, не предусмотренных законодательством, а также за обработку без согласия в письменной форме, если оно требуется. Здесь налицо оба состава: обработка (включая распространение) без законных оснований и без согласия. Также статья 13.14 КоАП РФ предусматривает ответственность за разглашение информации с ограниченным доступом (персональные данные и банковская тайна являются таковой) лицом, получившим доступ к ней в связи с исполнением служебных обязанностей. Штраф для должностных лиц – от 40 до 50 тысяч рублей.
- Обработка персональных данных в случаях, не предусмотренных законодательством Российской Федерации в области персональных данных, либо обработка персональных данных, несовместимая с целями сбора персональных данных, за исключением случаев, предусмотренных частями 2, 11 - 18 настоящей статьи и статьей 17.13 настоящего Кодекса, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей; на должностных лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей; на юридических лиц - от ста пятидесяти тысяч до трехсот тысяч рублей.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 13.11
Разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность), лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей, за исключением случаев, предусмотренных частью 1 статьи 14.33 и статьей 17.13 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на должностных лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 13.14
Наконец, гражданское законодательство предоставляет дополнительную защиту. Статья 150 ГК РФ относит неприкосновенность частной жизни и личную тайну к нематериальным благам, которые защищаются законом. Родители вправе обратиться в суд с иском о признании факта нарушения права, пресечении действий (например, обязать уничтожить списки) и о компенсации морального вреда (ст. 151 ГК РФ, во взаимосвязи со ст. 17 Закона о персональных данных).
- ... неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна ... принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом.
- ... могут быть защищены, в частности, путем признания судом факта нарушения его личного неимущественного права, опубликования решения суда о допущенном нарушении, а также путем пресечения или запрещения действий, нарушающих или создающих угрозу нарушения личного неимущественного права либо посягающих или создающих угрозу посягательства на нематериальное благо.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 150
Для обжалования действий Департамента образования наиболее эффективными будут следующие инстанции. В соответствии со статьей 17 Федерального закона «О персональных данных» субъект вправе обжаловать действия оператора в уполномоченный орган по защите прав субъектов персональных данных – Роскомнадзор. Туда следует подать жалобу на нарушение порядка обработки персональных данных. Параллельно – заявление в прокуратуру (статья 26 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации» устанавливает надзор за соблюдением прав и свобод граждан органами госвласти) с просьбой провести проверку на предмет превышения должностных полномочий и нарушения банковской тайны. Если усматриваются признаки преступления (ст. 137 или 183 УК РФ) – заявление в Следственный комитет или полицию. Кроме того, можно подать иск в суд (районный по месту жительства или месту нахождения ответчика) о защите персональных данных и компенсации морального вреда. В данном контексте прокурорский надзор представляет как раз предмет надзора, указанный в ст. 26 Закона о прокуратуре.
- Субъект персональных данных считает, что оператор осуществляет обработку его персональных данных с нарушением требований настоящего Федерального закона или иным образом нарушает его права и свободы, субъект персональных данных вправе обжаловать действия или бездействие оператора в уполномоченный орган по защите прав субъектов персональных данных или в судебном порядке.
- Субъект персональных данных имеет право на защиту своих прав и законных интересов, в том числе на возмещение убытков и (или) компенсацию морального вреда в судебном порядке.
— Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных», ст. 17
- Предметом надзора является соблюдение прав и свобод человека и гражданина федеральными органами исполнительной власти, ... органами государственной власти субъектов Российской Федерации, ... органами местного самоуправления, ... их должностными лицами, ... а также органами управления и руководителями коммерческих и некоммерческих организаций.
— Федеральный закон "О прокуратуре Российской Федерации", ст. 26