Как обжаловать решение арбитражного суда по делу о порче арендованного помещения, если акт приема-передачи был переделан, а ущерб завышен, и как привлечь следующего арендатора для дачи показаний

Срок и порядок подачи апелляционной жалобы

Апелляционная жалоба на решение арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области подаётся в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд через суд, принявший решение, в течение одного месяца со дня принятия решения в полном объёме.

1. Апелляционная жалоба может быть подана в течение месяца после принятия арбитражным судом первой инстанции обжалуемого решения, если иной срок не установлен настоящим Кодексом. 2. Срок подачи апелляционной жалобы, пропущенный по причинам, не зависящим от лица, обратившегося с такой жалобой, в том числе в связи с отсутствием у него сведений об обжалуемом судебном акте, по ходатайству указанного лица может быть восстановлен арбитражным судом апелляционной инстанции при условии, что ходатайство подано не позднее чем через шесть месяцев со дня принятия решения или, если ходатайство подано лицом, указанным в статье 42 настоящего Кодекса, со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о нарушении его прав и законных интересов обжалуемым судебным актом. (В редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ) 3. Ходатайство о восстановлении срока подачи апелляционной жалобы рассматривается арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьей 117 настоящего Кодекса. 4. На восстановление срока подачи апелляционной жалобы указывается в определении арбитражного суда о принятии апелляционной жалобы к производству, об отказе в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы - в определении о возвращении апелляционной жалобы. (В редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ) 5. До истечения срока, установленного настоящим Кодексом для подачи апелляционной жалобы, дело не может быть истребовано из арбитражного суда.
   — ч. 1 ст. 259 АПК РФ

Месячный срок — пресекательный, и его пропуск без уважительных причин лишает права на пересмотр. Поэтому дата изготовления мотивированного решения в полном объёме (а не дата оглашения резолютивной части) — первое, что нужно установить новому представителю до принятия дела.

1. Основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются: 1) неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; 2) недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными; 3) несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела; 4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.
   — ч. 1 ст. 270 АПК РФ

Основания отмены, на которые следует опираться в жалобе, прямо охватывают обе главные претензии клиента: суд неполно выяснил обстоятельства (не исследовал, кто пользовался помещением после выезда арендатора, у кого оно находилось в момент предполагаемой порчи) и признал доказанными обстоятельства, которые таковыми не являлись (размер ущерба на основе одностороннего частного заключения). Оба пункта — самостоятельное основание отмены.

Вывод. Жалоба подаётся в течение месяца со дня изготовления решения в полном объёме; при пропуске срока нужно одновременно заявить ходатайство о восстановлении (ст. 259 АПК РФ) с доказательствами уважительности причин. Перспективы отмены высоки: в деле налицо как минимум два основания по ст. 270 АПК РФ — неполное выяснение обстоятельств и недоказанность размера ущерба.

Оценка частного заключения о сумме ущерба и бремя доказывания; назначение судебной экспертизы в апелляции

Частная (внесудебная) экспертиза, проведённая арендодателем, не является судебным заключением эксперта и не имеет для суда заранее установленной силы — она оценивается как письменное доказательство наравне с другими, а бремя доказывания размера реального ущерба лежит на истце (арендодателе).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо. 2. Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права. 3. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом, если иное не установлено настоящим Кодексом. (В редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ ) 4. Лица, участвующие в деле, вправе ссылаться только на те доказательства, с которыми другие лица, участвующие в деле, были ознакомлены заблаговременно. 5.
— ч. 1 ст. 65 АПК РФ

1. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы. 6. Арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств. 7. Результаты оценки доказательств суд отражает в судебном акте, содержащем мотивы принятия или отказа в принятии доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений. Статья 72. Обеспечение доказательств 1. Лица, участвующие в деле, имеющие основания опасаться, что представление в арбитражный суд необходимых доказательств станет невозможным или затруднительным, могут обратиться с заявлением об обеспечении этих доказательств. 2. Заявление об обеспечении доказательств подается в арбитражный суд, в производстве которого находится дело. Заявление об обеспечении доказательств, подаваемое в электронном виде, должно быть подписано усиленной квалифицированной электронной подписью. (В редакции Федерального закона от 30.12.2021 № 440-ФЗ ) В заявлении должны быть указаны доказательства, которые необходимо обеспечить, обстоятельства, для подтверждения которых необходимы эти доказательства, причины, побудившие обратиться с заявлением об их обеспечении. 3.
   — ч. 5 ст. 71 АПК РФ

Завышенная односторонняя оценка не может подменять собой судебную экспертизу, когда размер ущерба оспаривается. Существенно, что вторая сторона сначала согласилась на судебную экспертизу, а затем отказалась, «удовлетворившись» собственной, — это типичный признак того, что противоположная сторона уклоняется от достоверного установления размера ущерба.

1. Для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе. 2. Круг и содержание вопросов, по которым должна быть проведена экспертиза, определяются арбитражным судом. Лица, участвующие в деле, вправе представить в арбитражный суд вопросы, которые должны быть разъяснены при проведении экспертизы. Отклонение вопросов, представленных лицами, участвующими в деле, суд обязан мотивировать. 3. Лица, участвующие в деле, вправе ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц или о проведении экспертизы в конкретном экспертном учреждении, заявлять отвод эксперту; ходатайствовать о внесении в определение о назначении экспертизы дополнительных вопросов, поставленных перед экспертом; давать объяснения эксперту; знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение; ходатайствовать о проведении дополнительной или повторной экспертизы. 4. О назначении экспертизы или об отклонении ходатайства о назначении экспертизы арбитражный суд выносит определение.
   — ч. 1 ст. 82 АПК РФ

Главный процессуальный инструмент клиента именно в апелляции — повторно заявить ходатайство о назначении судебной экспертизы (или об истребовании актов у последующего арендатора). Норма прямо обязывает суд апелляционной инстанции рассматривать такие ходатайства по существу:

1. При рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции.
   — ч. 3 ст. 268 АПК РФ

Это означает: отказ первой инстанции в удовлетворении ранее заявленного ходатайства о судебной экспертизе не предрешает его судьбу в апелляции — апелляционный суд обязан рассмотреть ходатайство заново и не вправе отказать со ссылкой лишь на то, что первая инстанция его отклонила.

Что касается материальной базы спора: арендатор обязан вернуть помещение «с учётом нормального износа», а убытки взыскиваются лишь в части, не покрытой нормальным износом и не опровергнутой ответчиком.

При прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором. Если арендатор не возвратил арендованное имущество либо возвратил его несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной платы за все время просрочки. В случае, когда указанная плата не покрывает причиненных арендодателю убытков, он может потребовать их возмещения. В случае, когда за несвоевременный возврат арендованного имущества договором предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором. Статья 623. Улучшения арендованного имущества 1. Произведенные арендатором отделимые улучшения арендованного имущества являются его собственностью, если иное не предусмотрено договором аренды. 2. В случае, когда арендатор произвел за счет собственных средств и с согласия арендодателя улучшения арендованного имущества, не отделимые без вреда для имущества, арендатор имеет право после прекращения договора на возмещение стоимости этих улучшений, если иное не предусмотрено договором аренды. 3. Стоимость неотделимых улучшений арендованного имущества, произведенных арендатором без согласия арендодателя, возмещению не подлежит, если иное не предусмотрено законом. 4.
— ст. 622 ГК РФ, п. 2

1. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. 2. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
   — п. 1, 2 ст. 15 ГК РФ

Вывод. Частное завышенное заключение арендодателя не имеет обязательной силы; размер реального ущерба обязан доказать истец. В апелляции необходимо заново заявить ходатайство о судебной экспертизе — суд апелляционной инстанции не вправе отказать только потому, что первая инстанция его отклонила, и обязан рассмотреть его по существу. Это ключевой довод жалобы наряду с недоказанностью суммы.

Переделанный акт приема-передачи: заявление о фальсификации

Клиент утверждает, что акт приёма-передачи помещения «фактически был переделан арендодателем». Это основание для заявления о фальсификации доказательства — процессуального инструмента, который обязан рассмотреть суд.

Если лицо, участвующее в деле, обратится в арбитражный суд с заявлением в письменной форме о фальсификации доказательства, представленного другим лицом, участвующим в деле, суд: 1) разъясняет уголовно-правовые последствия такого заявления; 2) исключает оспариваемое доказательство с согласия лица, его представившего, из числа доказательств по делу; 3) проверяет обоснованность заявления о фальсификации доказательства, если лицо, представившее это доказательство, заявило возражения относительно его исключения из числа доказательств по делу. В этом случае арбитражный суд принимает предусмотренные федеральным законом меры для проверки достоверности заявления о фальсификации доказательства, в том числе назначает экспертизу, истребует другие доказательства или принимает иные меры.
— ч. 1 ст. 161 АПК РФ

Если в первой инстанции заявление о фальсификации не подавалось (или подавалось, но суд не провёл проверку), это нужно восполнить в апелляции: суд апелляционной инстанции повторно рассматривает дело и вправе принимать дополнительные доказательства, а также проверять достоверность представленных. Фальсификация письменного доказательства по гражданскому/арбитражному делу — уголовно наказуемое деяние, что придаёт заявлению процессуальный вес и обязывает суд отнестись к нему серьёзно:

1. Фальсификация доказательств по гражданскому, административному делу лицом, участвующим в деле, или его представителем, а равно фальсификация доказательств по делу об административном правонарушении участником производства по делу об административном правонарушении или его представителем, а равно фальсификация доказательств должностным лицом, уполномоченным рассматривать дела об административных правонарушениях, либо должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, - (В редакции Федерального закона от 17.04.2017 № 71-ФЗ) наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до четырех месяцев. (В редакции федеральных законов от 08.12.2003 № 162-ФЗ; от 06.05.2010 № 81-ФЗ; от 07.03.2011 № 26-ФЗ; от 07.12.2011 № 420-ФЗ) 2. Фальсификация доказательств по уголовному делу лицом, производящим дознание, следователем, прокурором или защитником - наказывается ограничением свободы на срок до трех лет, либо принудительными работами на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет. (В редакции федеральных законов от 07.12.2011 № 420-ФЗ; от 04.03.2013 № 23-ФЗ) 3. Фальсификация доказательств по уголовному делу о тяжком или об особо тяжком преступлении, а равно фальсификация доказательств, повлекшая тяжкие последствия, - наказывается лишением свободы на срок до семи лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет. (В редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ) 4. Фальсификация результатов оперативно-разыскной деятельности лицом, уполномоченным на проведение оперативно-разыскных мероприятий, в целях уголовного преследования лица, заведомо непричастного к совершению преступления, либо в целях причинения вреда чести, достоинству и деловой репутации - наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей
   — ч. 1 ст. 303 УК РФ

Практическое значение: если акт сфальсифицирован, он не может служить доказательством как факта передачи помещения, так и его состояния на момент передачи, — а именно на нём построен вывод о «порче» помещения именно арендатором в период аренды. Исключение или признание акта недостоверным разрушает причинно-следственную связь между действиями арендатора и заявленным ущербом.

Вывод. Факт переделки акта — основание для письменного заявления о фальсификации доказательства (ст. 161 АПК РФ), которое надо заявить в апелляции, если это не было сделано в первой инстанции. По заявлению суд обязан либо исключить оспариваемый акт, либо назначить экспертизу для проверки его достоверности; при установлении фальсификации возможна и уголовно-правовая оценка действий арендодателя по ст. 303 УК РФ.

Отказ в привлечении последующего арендатора и истребовании у него доказательств

Клиент просил привлечь последующего арендатора (который пользовался помещением после выезда клиента и мог подтвердить состояние помещения) и истребовать у него копии актов приёма-передачи, но суд отказал. Последующий арендатор — это лицо, чьи права и обязанности по отношению к арендодателю напрямую связаны со спорным помещением.

Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.
— ч. 1 ст. 51 АПК РФ

Отказ в привлечении третьего лица сам по себе не является безусловным основанием отмены, однако ситуация усугубляется: если решение вынесено о правах и обязанностях лица, не привлечённого к участию в деле, — это безусловное основание отмены в любом случае.

1. Основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае являются: 1) рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе; 2) рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания; 3) нарушение правил о языке при рассмотрении дела; 4) принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле;
   — п. 4 ч. 4 ст. 270 АПК РФ

Но даже без признания такого последствия главный процессуальный недочёт суда — отказ в истребовании доказательств, которые могли установить действительное лицо, ответственное за порчу. Сторона вправе ходатайствовать об истребовании доказательства, если не может получить его самостоятельно.

1. Лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства. В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения. При удовлетворении ходатайства суд истребует соответствующее доказательство от лица, у которого оно находится. 5. В случае непредставления органами государственной власти, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами доказательств по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, арбитражный суд истребует доказательства от этих органов по своей инициативе. Копии документов, истребованных арбитражным судом по своей инициативе, направляются судом лицам, участвующим в деле, если у них эти документы отсутствуют. 6. Об истребовании доказательств арбитражный суд выносит определение. В определении указываются срок и порядок представления доказательств. Копия определения направляется лицам, участвующим в деле, а также лицу, у которого находится истребуемое судом доказательство. 7. Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, направляет его непосредственно в арбитражный суд.
   — ч. 4 ст. 66 АПК РФ

В апелляции ходатайство об истребовании актов приёма-передачи от последующего арендатора надо заявить вновь — апелляционный суд не вправе отказать только со ссылкой на отказ первой инстанции. Формальное замечание: если клиент хотел привлечь фирму именно как третье лицо, отдельное определение об отказе подлежало обжалованию в 10-дневный срок (ч. 3.1 ст. 51 АПК РФ), однако сейчас, на стадии апелляции, приоритет — ходатайство об истребовании доказательств и заявление о фальсификации акта, а не отдельное обжалование промежуточного определения.

Вывод. Отказ суда в истребовании доказательств от последующего арендатора — самостоятельное процессуальное нарушение, которое могло повлиять на исход дела (ст. 270 АПК РФ). В апелляции следует заново заявить ходатайство об истребовании этих актов: ч. 3 ст. 268 АПК РФ прямо запрещает апелляционному суду отказывать в ходатайстве лишь потому, что его отклонила первая инстанция.

Неявка ответчика в заседания и решение суда в его отсутствие

Клиент опасается, что опоздание на последнее заседание на 15 минут и неявка (при том что ранее она участвовала лично без адвоката) повлияли на решение. По закону неявка надлежаще извещённого ответчика не препятствует рассмотрению дела по имеющимся доказательствам.

1. При неявке в судебное заседание арбитражного суда истца и (или) ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие. 4. В случае, если в судебное заседание не явились лица, участвующие в деле, а их явка в соответствии с настоящим Кодексом была признана обязательной арбитражным судом, суд может наложить на указанных лиц судебный штраф в порядке и в размерах, которые предусмотрены в главе 11 настоящего Кодекса. 5. При неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие. Статья 157. Последствия неявки в судебное заседание экспертов, свидетелей, переводчиков 1. При неявке в судебное заседание экспертов, свидетелей, переводчиков, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, арбитражный суд выносит определение об отложении судебного разбирательства, если стороны не заявили ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие указанных лиц. 2. В случае, если вызванные в судебное заседание эксперт, свидетель, переводчик не явились в суд по причинам, признанным судом неуважительными, суд может наложить на них судебный штраф в порядке и в размере, которые установлены в главе 11 настоящего Кодекса. Статья 158. Отложение судебного разбирательства 1.
   — ч. 1, 3 ст. 156 АПК РФ

Сама по себе неявка ответчика в судебное заседание — не основание для отмены решения (ст. 270 АПК РФ такого основания в перечне безусловных не содержит). Однако процессуально значимым может стать иное: если ответчик не имел реальной возможности своевременно представить возражения или ходатайства (например, из-за внезапной болезни представителя), суд мог отложить разбирательство, но не был обязан этого делать, когда ответчик надлежаще извещён.

Более весомый довод для апелляции — не неявка как таковая, а то, что суд первой инстанции рассмотрел дело по существу, не создав условий для представления ответчиком контррасчёта ущерба и возражений против завышенного размера. При этом сроки и обстоятельства участия (кто именно выходил в суд, был ли заблаговременно извещён о времени заседаний) — решающие факты, которые необходимо проверить по материалам дела и протоколам.

Вывод. Неявка ответчика в заседание сама по себе не является основанием для отмены решения, поэтому строить жалобу только на этом нельзя. Основные доводы — процессуальные нарушения при доказывании (отказ в экспертизе и истребовании доказательств, фальсифицированный акт, недоказанный размер ущерба). Факт опоздания на 15 минут целесообразно упомянуть как дополнительное обстоятельство, но не делать его ядром жалобы.

Судебные расходы и поворот исполнения при отмене решения

Клиенту важно понимать денежные последствия: если решение будет отменено или изменено в апелляции, взысканные по нему суммы подлежат возврату, а понесённые расходы — перераспределению.

Если приведенный в исполнение судебный акт отменен полностью или в части и принят новый судебный акт о полном или частичном отказе в иске, либо иск оставлен без рассмотрения, либо производство по делу прекращено, ответчику возвращается все то, что было взыскано с него в пользу истца по отмененному или измененному в соответствующей части судебному акту. 2. Если не приведенный в исполнение судебный акт отменен полностью или в части и принят новый судебный акт о полном или частичном отказе в иске, либо иск оставлен без рассмотрения полностью или в части, либо производство по делу прекращено, арбитражный суд принимает судебный акт о полном или частичном прекращении взыскания по отмененному в соответствующей части судебному акту.
— ст. 325 АПК РФ, п. 1

Если решение ещё не исполнено (не взыскано), апелляционный суд при отмене принимает судебный акт о прекращении взыскания. Если уже исполнено — всё взысканное возвращается ответчику.

1. Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. 2. Расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах.
   — ч. 1, 2 ст. 110 АПК РФ

Это означает две вещи для клиента: во-первых, при отмене решения он вправе вернуть всё уже взысканное с него; во-вторых, понесённые им в первой и апелляционной инстанциях расходы (включая расходы на представителя, если он будет привлечён) при отмене решения взыскиваются с арендодателя в разумных пределах, а расходы на судебную экспертизу распределяются пропорционально.

Вывод. Отмена или изменение решения в апелляции влечёт возврат всех взысканных с ООО сумм в порядке поворота исполнения (ст. 325 АПК РФ) и перераспределение судебных расходов: при отказе в иске расходы на представителя и экспертизу взыскиваются с арендодателя (ст. 110 АПК РФ). Поэтому обжалование не только защищает от завышенного взыскания, но и позволяет вернуть уже уплаченное.

Перспектива дальнейшего обжалования (кассация)

Обжалование не исчерпывается апелляцией. Если решение вступит в законную силу и апелляционная жалоба будет отклонена, вступившее в силу решение и постановление апелляционной инстанции могут быть обжалованы в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Западного округа (ч. 1 ст. 273 АПК РФ). Порядок кассационного производства урегулирован гл. 35 АПК РФ.

Поэтому при выборе представителя важно, чтобы он выстроил позицию не только под апелляцию, но и с прицелом на возможную кассацию: зафиксировать в апелляционной жалобе все процессуальные нарушения (неполное выяснение обстоятельств, отказ в истребовании доказательств и в судебной экспертизе, фальсификация акта) письменно и с привязкой к материалам дела. Кассационная инстанция проверяет законность судебных актов и соответствие выводов установленным обстоятельствам, поэтому заранее сформированная доказательственная база нарушений — залог успеха и на этой стадии.

Вывод. Апелляция — обязательный первый шаг, но позицию следует готовить с расчётом на возможную кассацию в Арбитражный суд Северо-Западного округа (ст. 273 АПК РФ): все процессуальные нарушения нужно зафиксировать в апелляционной жалобе письменно и со ссылками на доказательства. Это также критерий выбора представителя — он должен уметь строить сквозную линию защиты в двух инстанциях.