Крайне существенным является факт отсутствия в материалах дела ходатайства ответчика с фото- и видеоматериалами, которые эксперт прямо запрашивал у сторон. Согласно статье 89 АПК РФ, такие материалы признаются доказательствами по делу и подлежат приобщению к материалам дела и хранению в арбитражном суде. Поскольку доказательство было представлено суду, но физически отсутствует в деле, это нарушает принцип состязательности (ст. 9 АПК РФ) и право ответчика на представление доказательств (ст. 66 АПК РФ). Суд не мог оценить это доказательство, а эксперт — провести исследование на его основе, что ставит под сомнение полноту и объективность всего экспертного заключения.
Иные документы и материалы допускаются в качестве доказательств, если содержат сведения об обстоятельствах, имеющих значение для правильного рассмотрения дела.
Иные документы и материалы могут содержать сведения, зафиксированные как в письменной, так и в иной форме. К ним могут относиться материалы фото- и киносъемки, аудио- и видеозаписи и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном настоящим Кодексом.
Документы приобщаются к материалам дела и хранятся в арбитражном суде в течение всего срока хранения дела.
— Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 89
Более того, сам эксперт допустил нарушение, предусмотренное Федеральным законом «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации». Статья 8 этого закона требует от эксперта проводить исследования объективно, всесторонне и в полном объёме, а статья 16 прямо обязывает его провести полное исследование представленных объектов и материалов дела. Если эксперт запросил у сторон определённые материалы, но они до него не дошли, а в заключении перечислены только документы истца, это означает, что исследование проведено не в полном объёме, что является основанием для признания заключения недостоверным.
Эксперт проводит исследования объективно, на строго научной и практической основе, в пределах соответствующей специальности, всесторонне и в полном объеме. Заключение эксперта должно основываться на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных выводов на базе общепринятых научных и практических данных.
— Федеральный закон от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации», ст. 8
Отказ суда в удовлетворении ходатайства ответчика о назначении дополнительной или повторной экспертизы также является процессуальным нарушением. Статья 87 АПК РФ и статья 20 ФЗ № 73-ФЗ предусматривают возможность назначения дополнительной экспертизы при недостаточной ясности или полноте заключения, а повторной — при возникновении сомнений в его обоснованности. Поскольку фото- и видеоматериалы, которые могли подтвердить или опровергнуть выводы эксперта, не были им исследованы, имеются все основания для назначения дополнительной или повторной экспертизы. Суд, отклонив это ходатайство, а также отказавшись вызвать эксперта для пояснений (ст. 86 АПК РФ), нарушил нормы процессуального права.
При недостаточной ясности или полноте заключения эксперта, а также при возникновении вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств дела может быть назначена дополнительная экспертиза, проведение которой поручается тому же или другому эксперту. В случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.
— Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 87
В совокупности эти нарушения образуют основания для отмены решения суда в апелляционном порядке. Согласно статье 270 АПК РФ, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанность установленных обстоятельств, а также несоответствие выводов суда обстоятельствам дела являются безусловными основаниями для отмены. Кроме того, нарушение норм процессуального права (немотивированное отклонение доказательств, отказ в вызове эксперта и проведении экспертизы без обоснования) подпадает под пункт 4 части 1 статьи 270.
Основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются:
- неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела;
- недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными;
- несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела;
- нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.
Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения.
— Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 270
Обнаружение факта отсутствия в деле ходатайства с приложениями, которое существовало на момент вынесения решения, но не было известно ответчику, может быть квалифицировано как вновь открывшееся обстоятельство. Статья 311 АПК РФ относит к таковым существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю. Ответчик узнал об исчезновении своего ходатайства только при ознакомлении с делом через полгода после решения, то есть объективно не мог знать об этом ранее. Однако следует учитывать, что для пересмотра по данному основанию требуется не только сам факт отсутствия, но и установление причин этого (например, фальсификация), что влечёт необходимость обращения в правоохранительные органы.
Вновь открывшимися обстоятельствами являются:
- существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю;
— Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 311
Если будет установлено, что доказательства были утрачены или изъяты по вине судьи или сотрудников аппарата суда, возможна их уголовная ответственность. Уголовный кодекс РФ содержит статью 285 (злоупотребление должностными полномочиями), которая может быть применена, если утрата документов была совершена из корыстной или иной личной заинтересованности и повлекла существенное нарушение прав и законных интересов организации. Однако для возбуждения уголовного дела требуется достаточно веские доказательства умысла. Альтернативно, если есть подозрения, что доказательства были сфальсифицированы истцом, применяется статья 303 УК РФ (фальсификация доказательств по гражданскому делу). В данном контексте отсутствие ходатайства ответчика может быть следствием как халатности, так и намеренных действий.
Статья 285. Злоупотребление должностными полномочиями
- Использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние совершено из корыстной или иной личной заинтересованности и повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, - наказывается ...
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 285
Обращение в прокуратуру является законным способом проверить законность судебного акта и действия судьи, так как прокуратура осуществляет надзор за соблюдением Конституции РФ и исполнением законов, в том числе в сфере правосудия (если есть признаки уголовного деяния). Само по себе несогласие с решением суда прокуратура не пересматривает, но заявление о возможной фальсификации доказательств или злоупотреблении полномочиями может стать основанием для процессуальной проверки. Признаки возможной предвзятости (медийность истца, немотивированное отклонение ходатайств, предпочтение доказательств одной стороны) также стоит изложить в жалобе как косвенные доказательства нарушения принципа беспристрастности, установленного статьёй 9 АПК РФ, хотя прямой нормы о предвзятости в Кодексе нет — это оценочная категория, обосновывающая наличие сомнений в объективности суда.