Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 544
Параллельно возникает обязательство из неосновательного обогащения на стороне арендаторов, незаконно потребляющих электроэнергию. Согласно ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом или сделкой оснований сберегло имущество (в данном случае — стоимость электроэнергии) за счет другого лица (ТСН, которое вынуждено оплачивать эту энергию поставщику либо несет убытки в виде долга), обязано возвратить неосновательно сбереженное имущество. ТСН вправе предъявить к арендаторам требование о взыскании стоимости бездоговорного потребления в порядке ст. 1102 ГК РФ, причем эта норма применяется независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения самого потерпевшего или третьих лиц. Таким образом, арендаторы, фактически потребляя энергию без договора, сберегли средства, которые должны были уплатить, и обязаны компенсировать ТСН соответствующие суммы.
Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса. Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.
— Гражданский кодс Российской Федерации (часть вторая), ст. 1102
Относительно правомерности отключения электроэнергии всему ТСН следует обратиться к ст. 38 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике». Эта норма устанавливает прямой запрет на полное или частичное ограничение режима потребления в отношении потребителей, не имеющих задолженности и исполняющих обязательства. Исключения касаются лишь аварийных режимов, ремонтных работ и иных обстоятельств, установленных Правительством РФ. Поскольку отключение произведено из-за долгов, возникших, по мнению ТСН, вследствие бездоговорного потребления арендаторами, и часть собственников (члены ТСН) могли не иметь задолженности, ограничение всего ТСН может быть признано незаконным в части добросовестных потребителей. Закон прямо предписывает сетевой организации обеспечить возможность индивидуального ограничения (текст обрывается, но данный принцип следует из контекста нормы). Следовательно, ТСН в отзыве на иск может ссылаться на нарушение поставщиком (или сетевой организацией) порядка ограничения, указывая, что отключение всего ТСН без выделения помещений, где имеется задолженность, неправомерно.
За исключением случаев возникновения (угрозы возникновения) аварийных электроэнергетических режимов, необходимости проведения ремонтных работ на объектах электроэнергетики, если проведение этих работ невозможно без ограничения режима потребления, а также наступления иных установленных Правительством Российской Федерации обстоятельств, приводящих к невозможности продолжения снабжения электрической энергией потребителей, запрещается полное или частичное ограничение режима потребления электрической энергии в отношении потребителей электрической энергии, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии и исполняющих иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства. Сетевая организация обязана обеспечить возможность индивидуального ограничен
— Федеральный закон от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», ст. 38
Постановление Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» детализирует основания для введения ограничения. Согласно п. 4 указанного Постановления, ограничение режима потребления вводится по инициативе гарантирующего поставщика, выявившего факт бездоговорного потребления, если сетевая организация не присутствовала при проверке. Это подтверждает, что именно бездоговорное потребление арендаторами может служить основанием для ограничения, но только при условии его выявления и правильной фиксации. Поставщик должен составить акт о неучтенном потреблении, а не просто руководствоваться общей задолженностью ТСН. В отзыве ТСН может возражать, что задолженность образовалась не по его вине, а в связи с бездоговорным потреблением арендаторов, и что поставщик не доказал факт такого потребления в установленном порядке (акт, расчет объема).
Ограничение режима потребления вводится по инициативе: ... в) гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), выявившего факт бездоговорного потребления электрической энергии, - в связи с наступлением обстоятельств, указанных в подпункте "г" пункта 2 настоящих Правил, и если сетевая организация не присутствовала при проведении указанным лицом проверки, в результате которой выявлено бездоговорное потребление;
— Постановление Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии», п. 4
Теперь о процессуальных аспектах составления отзыва. Статья 131 АПК РФ устанавливает, что ответчик (ТСН) обязан представить отзыв с указанием возражений по каждому доводу иска. В отзыве необходимо указать возражения относительно каждого довода со ссылкой на законы и нормативные акты, а также на доказательства, обосновывающие возражения. ТСН должно ссылаться на ст. 1102 ГК РФ (ответственность арендаторов), на ст. 38 35-ФЗ (неправомерность отключения добросовестных потребителей), а также на отсутствие своей вины в образовании долга. В качестве доказательств можно приложить договор аренды, справку о задолженности, а также документы, подтверждающие попытки ТСН взыскать долг с арендаторов (претензии, переписка). Если таких документов нет, необходимо указать, что ТСН принимает меры.
В отзыве на исковое заявление указываются: ... 3) возражения относительно каждого довода, касающегося существа заявленных требований, со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а также на доказательства, обосновывающие возражения.
— Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 131
Бремя доказывания распределяется в соответствии со ст. 65 АПК РФ. Каждое лицо должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается. Истец (поставщик) обязан доказать факт поставки электроэнергии, размер задолженности и соблюдение порядка ограничения. ТСН, возражая, должно доказать, что задолженность возникла не по его вине, а вследствие бездоговорного потребления арендаторами, и что отключение произведено с нарушением закона. Поскольку у ТСН нет расчетов потребления арендаторами, необходимо заявить о необходимости истребования доказательств у истца или третьих лиц (актов проверки, расчета объема бездоговорного потребления). При этом ст. 68 АПК РФ требует, чтобы обстоятельства, которые по закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могли подтверждаться иными доказательствами. Факт бездоговорного потребления должен быть подтвержден актом о неучтенном потреблении, составленным в установленном порядке. Если такой акт отсутствует, доводы ТСН о бездоговорном потреблении могут быть признаны недоказанными. Поэтому в отзыве следует ходатайствовать об истребовании у истца актов о бездоговорном потреблении в отношении помещений, сданных в аренду.
Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.
— Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 68
Оценка доказательств производится судом по внутреннему убеждению на основе всестороннего, полного, объективного и непосредственного исследования (ст. 71 АПК РФ). Суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Никакие доказательства не имеют заранее установленной силы. ТСН может ссылаться на то, что представленная истцом справка о задолженности сама по себе недостаточна для взыскания всей суммы, поскольку не учитывает факт бездоговорного потребления третьими лицами. Суд, оценив договор аренды, справку и возможные акты, может прийти к выводу, что часть долга должна быть возложена на арендаторов в порядке ст. 1102 ГК РФ, либо что отключение всего ТСН было незаконным.
Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. ... Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.
— Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 71
Таким образом, в отзыве на иск ТСН необходимо: (1) сослаться на ст. 544 ГК РФ, указав, что фактическое потребление ТСН меньше предъявленного из-за бездоговорного потребления арендаторов; (2) применить ст. 1102 ГК РФ, обосновав право ТСН на взыскание с арендаторов неосновательного обогащения, что не является основанием для освобождения ТСН от оплаты поставщику, но может быть представлено как доказательство принятия мер; (3) ссылаться на ст. 38 35-ФЗ и п. 4 Постановления № 442, оспаривая законность отключения всего ТСН; (4) руководствоваться ст. 65, 68, 131 АПК РФ для обоснования своей позиции по доказательствам и форме отзыва. Если в материалах дела нет акта о бездоговорном потреблении, следует настаивать на его отсутствии как на основании для недоказанности иска в части объема, связанного с арендаторами.
