Можно ли открыть новое ООО с тем же учредителем при долгах и аресте счетов старого ООО и не будет ли это схемой ухода от долгов

Вправе ли вы создать новое ООО со своим участием для продолжения деятельности

Право на создание нового юридического лица с вами в качестве единственного участника не ограничено: данные о юридическом лице вносятся в ЕГРЮЛ по заявительному порядку, и запрета создавать новое общество с тем же учредителем закон не устанавливает.

Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, предусмотренном законом о государственной регистрации юридических лиц. 2. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Лицо, добросовестно полагающееся на данные единого государственного реестра юридических лиц, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам. Юридическое лицо не вправе в отношениях с лицом, полагавшимся на данные единого государственного реестра юридических лиц, ссылаться на данные, не включенные в указанный реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем, за исключением случаев, если соответствующие данные включены в указанный реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ) Юридическое лицо обязано возместить убытки, причиненные другим участникам гражданского оборота вследствие непредставления, несвоевременного представления или представления недостоверных данных о нем в единый государственный реестр юридических лиц. 3.
— п. 1 ст. 51 ГК РФ

Закон лишь требует государственной регистрации в установленном порядке, а отказ в ней допускается только по прямо предусмотренным в законе о регистрации основаниям. Наличие связей с другим юридическим лицом (в том числе с обществом, у которого есть просроченный долг) само по себе не является основанием для отказа в регистрации нового ООО. Добросовестность участников гражданских правоотношений предполагается (п. 5 ст. 10 ГК РФ), поэтому к вам не применяется какая-либо презумпция «недобросовестного создания» нового общества только из-за статуса учредителя проблемного ООО.

Обратите внимание на условие применения: ключевое значение имеет не сам факт создания ООО, а то, как оно будет работать — на «чистом листе» с новыми ресурсами либо как приёмник активов/обороты/контрактов/сотрудников старого общества (см. блоки 3–4). Свобода создания юридического лица охраняется как право (п. 1 ст. 51 ГК РФ), но её реализация не должна быть способом обхода требований кредиторов (п. 1 ст. 10 ГК РФ).

Вывод: создать новое ООО со своим участием вы вправе, отказа в регистрации только по этому основанию быть не должно. Однако право на создание ООО не защищает от оспаривания конкретных действий по переводу бизнеса — они оцениваются отдельно (см. ниже).

Могут ли обеспечительные меры (арест счетов) коснуться нового ООО

По общему правилу обеспечительные меры могут быть направлены только на имущество, принадлежащее ответчику — то есть старому ООО, по иску банка к которому обеспечительные меры принимаются.

наложение ареста на денежные средства (в том числе денежные средства, которые будут поступать на банковский счет) или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц; (В редакции Федерального закона от 19.07.2009 № 205-ФЗ ) 2) запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора; 3) возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества; 4) передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу; 5) приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке; 6) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста. Арбитражным судом могут быть приняты иные обеспечительные меры, а также одновременно может быть принято несколько обеспечительных мер. 2. Обеспечительные меры должны быть соразмерны заявленному требованию.
— п. 1 ч. 1 ст. 91 АПК РФ

Арест накладывается на денежные средства и иное имущество, «принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц». Новое ООО, не участвующее в споре банка и образованное как самостоятельный субъект, в этот круг по общему правилу не попадает — арест на его счета по иску к старому ООО наложен не будет. Дополнительно суд оценивает соразмерность меры заявленному требованию (п. 2 ст. 91 АПК РФ) и её связь с предметом спора.

Есть важное исключение, которое прямо оговаривает Верховный Суд:

В случаях, предусмотренных федеральным законом или международным договором Российской Федерации, арест может быть наложен на имущество, собственником которого является лицо, не выступающее ответчиком по иску (должником по требованию). Так, в соответствии с пунктом 5 статьи 6116 Закона о банкротстве при удовлетворении заявления о принятии обеспечительных мер арбитражный суд вправе в том числе наложить арест или принять иные обеспечительные меры в отношении имущества лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, а также имущества, принадлежащего иным лицам, в отношении которых ответчик является контролирующим лицом по основаниям, предусмотренным подпунктом 2 пункта 4 статьи 6110 данного закона. В силу пункта 4 статьи 3 Конвенции об аресте морских судов, если при фрахтовании судна на условиях бербоут-чартера фрахтователь, а не зарегистрированный собственник несет ответственность по морскому требованию в отношении такого судна, лицо, имеющее требование, может арестовать это судно или другое судно, находящееся в собственности фрахтователя (подпункт 4 пункта 1 статьи 390 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации). Суд вправе наложить арест на денежные средства, которые в будущем поступят на счет ответчика или корреспондентский счет банка на имя ответчика в пределах заявленной суммы требований (часть 9 статьи 70 Федерального закона от 2 октября 2007 года № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», далее – Закон об исполнительном производстве).
— п. 22 Постановления Пленума ВС РФ от 01.06.2023 № 15

То есть арест имущества лица, не являющегося ответчиком, возможен только в случаях, прямо предусмотренных федеральным законом (например, по п. 5 ст. 61.16 Закона о банкротстве в рамках дела о банкротстве — в отношении имущества лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, и имущества лиц, в отношении которых ответчик является контролирующим). В обычном исковом производстве банка об аресте имущества третьих лиц речи не идёт — это законная защита нового ООО.

Также учтите: в определении о принятии мер суд может арестовать денежные средства, которые только будут поступать на счёт ответчика (абз. 3 п. 22 Пленума № 15). Поэтому счёт старого ООО может быть «заморожен» ещё до поступления денег — но это касается старого, а не нового общества.

Если старому ООО всё же необходим оборот, закон допускает маневр вместо полного ареста счёта:

По ходатайству истца или ответчика допускается замена одной обеспечительной меры другой. 2. Вопрос о замене одной обеспечительной меры другой разрешается арбитражным судом в судебном заседании не позднее следующего дня после дня поступления в суд ходатайства о замене одной обеспечительной меры другой по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом. Статья 96. Исполнение определения арбитражного суда об обеспечении иска 1. Определение арбитражного суда об обеспечении иска приводится в исполнение немедленно в порядке, установленном для исполнения судебных актов арбитражного суда. На основании определения об обеспечении иска арбитражным судом, который вынес указанное определение, выдается исполнительный лист. (В редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ ) 2. За неисполнение определения об обеспечении иска лицом, на которое судом возложены обязанности по исполнению обеспечительных мер, это лицо может быть подвергнуто судебному штрафу в порядке и в размерах, которые установлены главой 11 настоящего Кодекса. 3.
— ч. 1 ст. 95 АПК РФ

Помимо замены одной меры другой (п. 1 ст. 95 АПК РФ), ответчик вправе добиться отмены ареста, предоставив встречное обеспечение:

В случае, если при исполнении определения арбитражного суда об обеспечении иска путем наложения ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику, ответчик предоставил встречное обеспечение путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере требований истца либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму, он вправе обратиться в арбитражный суд, рассматривающий дело, с ходатайством об отмене обеспечительных мер, которое рассматривается в соответствии со статьей 93 настоящего Кодекса. 4. В случае удовлетворения иска обеспечительные меры сохраняют свое действие до фактического исполнения судебного акта, которым закончено рассмотрение дела по существу. 5. В случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта. После вступления судебного акта в законную силу арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, выносит определение об отмене мер по обеспечению иска или указывает на это в судебных актах об отказе в удовлетворении иска, об оставлении иска без рассмотрения, о прекращении производства по делу. 6. Спор о возмещении убытков, причиненных неисполнением определения арбитражного суда об обеспечении иска, рассматривается в том же арбитражном суде. Статья 97. Отмена обеспечения иска арбитражным судом 1.
— ч. 3 ст. 96 АПК РФ

А общий порядок отмены обеспечения по ходатайству лица, участвующего в деле, установлен ч. 1 ст. 97 АПК РФ.

Вывод: счета нового ООО по иску банка к старому ООО арестованы не будут; арест имущества третьих лиц в обычном исковом производстве не применяется. Арест угрожает счетам и имуществу старого ООО посредством ходатайства банка по ст. 91 АПК РФ, против которого применимы замена меры (ст. 95 АПК РФ) и встречное обеспечение (ч. 3 ст. 96 АПК РФ).

Риск оспаривания перевода бизнеса в банкротстве

Главный риск лежит не в самопровозглашённом «аресте нового ООО», а в оспаривании сделок и привлечении вас к ответственности, если по старому ООО возбудят дело о банкротстве. Оспорить можно передачу активов должника в пользу нового общества, если она совершена в пределах сроков подозрительности.

Сделки с неравноценным встречным исполнением оспариваются в течение года до принятия заявления о банкротстве:

Сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка). Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств. В случае, если продажа имущества, выполнение работы, оказание услуги осуществляются по государственным регулируемым ценам (тарифам), установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в целях настоящей статьи при определении соответствующей цены применяются указанные цены (тарифы). 2.
— п. 1 ст. 61.2 ФЗ № 127-ФЗ

Сделки, направленные на причинение вреда кредиторам (а аффилированное новое ООО априори «заинтересованное лицо»), оспариваются в пределах трёх лет:

Сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника. Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал или в результате совершения сделки стал отвечать признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника, либо совершена при наличии одного из следующих условий: (В редакции федеральных законов от 28.07.2012 № 144-ФЗ ;
— п. 2 ст. 61.2 ФЗ № 127-ФЗ

Для предпочтительных сделок действует шестимесячный (иногда месячный) период:

Сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества. Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное. Статья 61 4 . Особенности оспаривания отдельных сделок должника 1. Сделки, совершаемые на организованных торгах на основании хотя бы одной заявки, адресованной неограниченному кругу участников торгов (в том числе финансовые договоры) , а также действия, направленные на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих из таких сделок, не могут быть оспорены на основании статей 61 2 и 61 3 настоящего Федерального закона. (В редакции федеральных законов от 07.02.2011 № 8-ФЗ , от 27.12.2019 № 507-ФЗ ) 2.
— п. 3 ст. 61.3 ФЗ № 127-ФЗ

Для вас это означает: если в год, предшествующий потенциальному банкротству, вы передадите новому ООО имущество, товар, технику, дебиторку, договоры с заказчиками без равноценной оплаты (или по заниженной цене), а второй стороной будет аффилированное вам ООО, такая передача с высокой вероятностью будет признана недействительной, а добытое по ней — истребовано обратно в конкурсную массу. Признак заинтересованности по п. 2 ст. 61.2 ФЗ № 127-ФЗ именно в вашем случае срабатывает автоматически: другая сторона (ваше новое ООО) прямо связана с вами как контролирующим лицом должника.

Развилка:

• Если новое ООО создаётся «с нуля» (новые средства, новый персонал, новые заказчики, без переноса имущества и оборотов старого ООО во вред кредиторам) — оспаривать нечего, подозрительных сделок должника нет, риск минимален.
• Если на новое ООО фактически «перевешивается» действующий бизнес старого (клиенты, поставщики, имущество, сотрудники, товарный знак) — это типичная для практики конструкция, которая оспаривается как единая сделка/цепочка сделок по ст. 61.2, а деятельность через «двойника» расценивается как выведение активов.

Вывод: само создание ООО не оспаривается; оспариваются сделки должника и перевод его имущества/оборотов. Если нового ООО не наделять имуществом и ресурсами старого общества по заведомо неравноценным/безвозмездным сделкам, оспаривать практически нечего. Перевод действующего бизнеса без эквивалентной оплаты — основное основание для оспаривания и последующего взыскания в конкурсную массу.

Субсидиарная ответственность: лично вы как контролирующее лицо

Вы одновременно и учредитель, и директор — закон прямо предполагает вас контролирующим должника лицом.

под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. 2. Возможность определять действия должника может достигаться: 1) в силу нахождения с должником (руководителем или членами органов управления должника) в отношениях родства или свойства, должностного положения; 2) в силу наличия полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии; 3) в силу должностного положения (в частности, замещения должности главного бухгалтера, финансового директора должника либо лиц, указанных в подпункте 2 пункта 4 настоящей статьи, а также иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника); 4) иным образом, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом. 3.
— п. 1 ст. 61.10 ФЗ № 127-ФЗ

Также действует презумпция контролирующего лица:

Пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо: 1) являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии; 2) имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника; 3) извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1 статьи 53 1 Гражданского кодекса Российской Федерации . 5. Арбитражный суд может признать лицо контролирующим должника лицом по иным основаниям. 6. К контролирующим должника лицам не могут быть отнесены лица, если такое отнесение связано исключительно с прямым владением менее чем десятью процентами уставного капитала юридического лица и получением обычного дохода, связанного с этим владением. Статья 61 11 . Субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов 1. Если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника. 2.
— п. 4 ст. 61.10 ФЗ № 127-ФЗ

Это значит, что вам не потребуется доказывать банку или управляющему ваш контроль — он презюмируется (вы руководитель и владелец более половины доли). Далее включается механизм субсидиарной ответственности:

Если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника. 2. Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: 1) причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61 2 и 61 3 настоящего Федерального закона; 2) документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;
— п. 1 ст. 61.11 ФЗ № 127-ФЗ

И ключевое для вашей ситуации — презумпция причинной связи между действиями контролирующего лица и невозможностью погасить требования:

Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: 1) причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61 2 и 61 3 настоящего Федерального закона; 2) документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;
— п. 2 ст. 61.11 ФЗ № 127-ФЗ

Обратите внимание: подпункт 1 п. 2 ст. 61.11 применяется независимо от того, признаны ли оспариваемые сделки недействительными (п. 3 ст. 61.11 ФЗ № 127-ФЗ). То есть даже если формально сделку по передаче бизнеса оспорить не успеют, сам факт причинения существенного вреда кредиторам сделкой в пользу контролирующего лица уже является презумпцией вашей субсидиарной ответственности. Дублирует это и корпоративное право:

В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. 3 1 . Исключение общества из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц, влечет последствия, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации для отказа основного должника от исполнения обязательства. В данном случае, если неисполнение обязательств общества (в том числе вследствие причинения вреда) обусловлено тем, что лица, указанные в пунктах 1 - 3 статьи 53 1 Гражданского кодекса Российской Федерации , действовали недобросовестно или неразумно, по заявлению кредитора на таких лиц может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам этого общества. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 28.12.2016 № 488-ФЗ) (В редакции Федерального закона от 13.06.2023 № 249-ФЗ) 4. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не несет ответственности по обязательствам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований. Статья 4.
— п. 3 ст. 3 ФЗ № 14-ФЗ

Отдельный риск — неподача заявления о банкротстве. Если ООО отвечает признакам неплатежеспособности или обращение взыскания существенно осложнит деятельность, руководитель обязан обратиться в суд с заявлением должника:

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств. 3. В случае, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, ликвидационная комиссия должника обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков. 3 1 . Если в течение предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи срока руководитель должника не обратился в арбитражный суд с заявлением должника и не устранены обстоятельства, предусмотренные абзацами вторым, пятым - восьмым пункта 1 настоящей статьи, в течение десяти календарных дней со дня истечения этого срока: собственник имущества должника - унитарного предприятия обязан принять решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; лица, имеющие право инициировать созыв внеочередного общего собрания акционеров (участников) должника, либо иные контролирующие должника лица обязаны потребовать проведения досрочного заседания органа управления должника, уполномоченного на принятие решения о ликвидации должника, для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, которое должно быть проведено не позднее десяти календарных дней со дня представления требования о его созыве.
— п. 2 ст. 9 ФЗ № 127-ФЗ

За просрочку этой обязанности предусмотрена самостоятельная субсидиарная ответственность размером равная долгам, возникшим после истечения месячного срока:

Неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд. При нарушении указанной обязанности несколькими лицами эти лица отвечают солидарно. 2. Размер ответственности в соответствии с настоящим пунктом равен размеру обязательств должника (в том числе по обязательным платежам), возникших после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 - 4 статьи 9 настоящего Федерального закона, и до возбуждения дела о банкротстве должника (возврата заявления уполномоченного органа о признания должника банкротом). Бремя доказывания отсутствия причинной связи между невозможностью удовлетворения требований кредитора и нарушением обязанности, предусмотренной пунктом 1 настоящей статьи, лежит на привлекаемом к ответственности лице (лицах). 3.
— п. 1 ст. 61.12 ФЗ № 127-ФЗ

Размер ответственности в соответствии с настоящим пунктом равен размеру обязательств должника (в том числе по обязательным платежам), возникших после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 - 4 статьи 9 настоящего Федерального закона, и до возбуждения дела о банкротстве должника (возврата заявления уполномоченного органа о признания должника банкротом). Бремя доказывания отсутствия причинной связи между невозможностью удовлетворения требований кредитора и нарушением обязанности, предусмотренной пунктом 1 настоящей статьи, лежит на привлекаемом к ответственности лице (лицах). 3. В размер ответственности в соответствии с настоящей статьей не включаются обязательства, до возникновения которых конкурсный кредитор знал или должен был знать о том, что имели место основания для возникновения обязанности, предусмотренной статьей 9 настоящего Федерального закона, за исключением требований об уплате обязательных платежей и требований, возникших из договоров, заключение которых являлось обязательным для контрагента должника. Статья 61 13 . Ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) 1.
— п. 2 ст. 61.12 ФЗ № 127-ФЗ

Бремя доказывания отсутствия причинной связи лежит именно на привлекаемом лице — то есть на вас. Для вашей ситуации из 3-месячной просрочки: обязанность подать заявление должника у директора возникает, когда общество стало неплатёжеспособным (п. 1 ст. 9 ФЗ № 127-ФЗ), и её просрочка свыше месяца — самостоятельный деликт с субсидиарной ответственностью.

Вывод: вы — контролирующее лицо (презюмируется), и при банкротстве ООО к вам могут предъявить субсидиарную ответственность: за вывод активов на новое ООО (подп. 1 п. 2 ст. 61.11) и/или за неподачу заявления о банкротстве (ст. 61.12). Размер субсидиарной ответственности по ст. 61.12 — долги, возникшие после истечения месячного срока с момента наступления неплатёжеспособности. Создание нового ООО при переводе в него бизнеса существенно повышает этот риск.

Что будет с поручительством, если вы останетесь тем же лицом

Поручительство — это отдельное от займа обязательство, и оно не прекратится оттого, что вы создадите новое ООО или переведёте туда работу.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. 2. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. 3. Лица, совместно давшие поручительство (сопоручители), отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства. Если из соглашения между сопоручителями и кредитором не следует иное, сопоручители, ограничившие свою ответственность перед кредитором, считаются обеспечившими основное обязательство каждый в своей части. Сопоручитель, исполнивший обязательство, имеет право потребовать от других лиц, предоставивших обеспечение основного обязательства совместно с ним, возмещения уплаченного пропорционально их участию в обеспечении основного обязательства. (В редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 4.
— п. 1 ст. 363 ГК РФ

Поручитель и должник отвечают солидарно, и поручитель отвечает «в том же объёме, как и должник», включая проценты и судебные издержки. То есть банк вправе предъявить требование сразу к вам лично — минуя старый ООО и вне зависимости от того, работает новое ООО или нет:

кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. 2. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.
— п. 1 ст. 323 ГК РФ

Важно понимать: перевод долга старого ООО на новое ООО (если бы он состоялся) не прекращает ваше поручительство автоматически — но поручительство прекращается при переводе долга, если поручитель в разумный срок не согласился отвечать за нового должника (п. 3 ст. 367 ГК РФ). Прекращение поручительства возможно лишь с прекращением основного обязательства (п. 1 ст. 367 ГК РФ) — а ликвидация должника после предъявления требования к поручителю поручительство НЕ прекращает. Поэтому даже полная ликвидация старого ООО не «снимает» с вас долг: банк взыщет его с вас как с поручителя.

Если вы как поручитель исполните обязательство, к вам перейдут права банка к должнику:

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. 2. По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование. 3. Правила, установленные настоящей статьей, применяются, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними.
— п. 1 ст. 365 ГК РФ

Но это право требования к обременённому долгами ООО практической ценности почти не имеет — вы «купите» долг у банка, не получив реального возмещения. Наращивание долга идёт в том числе процентами:

В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 315-ФЗ) 2. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму. 3. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. 4. В случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 5. Начисление процентов на проценты (сложные проценты) не допускается, если иное не установлено законом. По обязательствам, исполняемым при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности, применение сложных процентов не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором.
— п. 1 ст. 395 ГК РФ

Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. 4. В случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 5. Начисление процентов на проценты (сложные проценты) не допускается, если иное не установлено законом. По обязательствам, исполняемым при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности, применение сложных процентов не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 6. Если подлежащая уплате сумма процентов явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд по заявлению должника вправе уменьшить предусмотренные договором проценты, но не менее чем до суммы, определенной исходя из ставки, указанной в пункте 1 настоящей статьи. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ)
— п. 3 ст. 395 ГК РФ

Проценты начисляются по день фактической уплаты; если кредитным договором предусмотрена неустойка, проценты по ст. 395 ГК РФ не взыскиваются (п. 4 ст. 395 ГК РФ). Отдельно: договор поручительства может быть изменён без вашего согласия только в сторону, не ухудшающую ваше положение; при увеличении ответственности без согласия поручитель отвечает на прежних условиях (п. 2 ст. 367 ГК РФ).

Вывод: создание нового ООО не влияет на ваше поручительство. Вы остаётесь солидарным должником по кредиту лично и отвечаете всем своим имуществом в том же объёме, что и ООО, включая проценты (ст. 395 ГК РФ) и судебные расходы. Ликвидация или «бросание» старого ООО долг с вас не снимает. Это самостоятельный, не связанный с корпоративным риском личный финансовый риск.

Уголовный и административный пласт: где «схема ухода от долгов» становится наказуемой

Создание нового ООО для продолжения работы само по себе не образует состава, но действия по переводу имущества старого должника в преддверии банкротства могут квалифицироваться как преступления.

Неправомерные действия при банкротстве 1. Сокрытие имущества, имущественных прав или имущественных обязанностей, сведений об имуществе, о его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, имущественных правах или имущественных обязанностях, передача имущества во владение иным лицам, отчуждение или уничтожение имущества должника - юридического лица, гражданина, в том числе индивидуального предпринимателя, а равно сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность юридического лица или индивидуального предпринимателя, если эти действия совершены при наличии признаков банкротства и причинили крупный ущерб, за исключением случаев, предусмотренных частями четвертой и пятой статьи 170 1 и статьей 172 1 настоящего Кодекса, - (В редакции федеральных законов от 21.07.2014 № 218-ФЗ; от 29.12.2014 № 476-ФЗ; от 27.12.2018 № 530-ФЗ) наказываются штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев либо без такового. (В редакции федеральных законов от 27.12.2009 № 377-ФЗ; от 07.03.2011 № 26-ФЗ;
— ст. 195 УК РФ

Объективная сторона — сокрытие, отчуждение, передача имущества во владение иным лицам, сокрытие/фальсификация учётных документов при наличии признаков банкротства, причинившие крупный ущерб. Перевод оборотных активов и товара старого ООО на новое ООО при 3-месячной просрочке формально укладывается в эту конструкцию.

Преднамеренное банкротство, то есть совершение действий (бездействия), заведомо влекущих неспособность юридического лица или гражданина, в том числе индивидуального предпринимателя, в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если эти действия (бездействие) причинили крупный ущерб, - наказывается штрафом в размере от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев либо без такового. 2. То же деяние, совершенное: а) лицом с использованием своего служебного положения или контролирующим должника лицом либо руководителем этого контролирующего лица;
— ст. 196 УК РФ, п. 1

Преднамеренное банкротство — совершение действий, заведомо влекущих неспособность удовлетворить кредиторов, с крупным ущербом; для контролирующего должника лица предусмотрен квалифицированный состав (подп. «а» п. 2). Дополнительно сокрытие/отчуждение имущества должника при признаках банкротства, не содержащее уголовно наказуемого деяния, влечёт административную ответственность:

Неправомерные действия при банкротстве 1. Сокрытие имущества, имущественных прав или имущественных обязанностей, сведений об имуществе, о его размере или месте нахождения или иной информации об имуществе, имущественных правах или имущественных обязанностях, передача имущества во владение иным лицам, отчуждение или уничтожение имущества либо сокрытие, уничтожение или фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность юридического лица либо индивидуального предпринимателя, если эти действия совершены при наличии признаков банкротства юридического лица либо признаков неплатежеспособности индивидуального предпринимателя или гражданина и не содержат уголовно наказуемых деяний, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей или дисквалификацию на срок от шести месяцев до трех лет. (Часть в редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 154-ФЗ) 2.
— ст. 14.13 КоАП РФ

Здесь важно увязать с общим запретом обхода закона:

Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке. 2. В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом. 3. В случае, если злоупотребление правом выражается в совершении действий в обход закона с противоправной целью, последствия, предусмотренные пунктом 2 настоящей статьи, применяются, поскольку иные последствия таких действий не установлены настоящим Кодексом. 4. Если злоупотребление правом повлекло нарушение права другого лица, такое лицо вправе требовать возмещения причиненных этим убытков. 5. Добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются. (Статья в редакции Федерального закона от 30.12.2012 № 302-ФЗ) Статья 11. Судебная защита гражданских прав 1. Защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет суд, арбитражный суд или третейский суд (далее - суд) в соответствии с их компетенцией.
— п. 1 ст. 10 ГК РФ

Суд при установлении злоупотребления правом отказывает в защите права полностью или частично. То есть если новый ООО будет создан именно как ширма для сохранения активов от банка, суд квалифицирует это как обход закона — со всеми последствиями, включая оспаривание и отказ в защите.

Развилка:

• Легальный сценарий: новое ООО образовано на собственные/чистые средства, не получает имущества и договоров старого ООО, старый ООО рассчитывается с кредиторами либо входит в процедуру — состава нет.
• Рисковый сценарий: активы, товар, договоры и денежные потоки перебрасываются на аффилированное новое ООО при наличии признаков банкротства с оставлением долгов на старом — это признаки ст. 195/196 УК РФ и ст. 14.13 КоАП РФ.

Вывод: создание нового ООО без перевода ресурсов старого общества не образует состава. Перевод же активов/оборотов при наличии признаков банкротства может квалифицироваться по ст. 195 УК РФ (неправомерные действия при банкротстве) и ст. 196 УК РФ (преднамеренное банкротство), а также повлечь ответственность по ст. 14.13 КоАП РФ. Ключевой критерий — не сам факт нового ООО, а перевод имущества и оборотов должника в период неплатёжеспособности.

Когда банк вправе требовать досрочного возврата кредита

Просрочка 3 месяца по кредиту на пополнение оборотных средств даёт банку право на досрочное истребование всей оставшейся суммы.

Если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, займодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с процентами за пользование займом, причитающимися на момент его возврата. (В редакции Федерального закона от 26.07.2017 № 212-ФЗ ) Статья 812. Оспаривание займа по безденежности 1. Заемщик вправе доказывать, что предмет договора займа в действительности не поступил в его распоряжение или поступил не полностью (оспаривание займа по безденежности). 2. Если договор займа должен быть совершен в письменной форме (статья 808), оспаривание займа по безденежности путем свидетельских показаний не допускается, за исключением случаев, когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы или стечения тяжелых обстоятельств, а также представителем заемщика в ущерб его интересам. 3. В случае оспаривания займа по безденежности размер обязательств заемщика определяется исходя из переданных ему или указанному им третьему лицу сумм денежных средств или иного имущества. (Статья в редакции Федерального закона от 26.07.2017 № 212-ФЗ ) Статья 813.
— п. 2 ст. 811 ГК РФ

К отношениям с банком также применяется специальный закон о потребительском кредите (если кредит оформлен на ООО как заёмщика-предпринимателя — правила о досрочном истребовании аналогичны), который конкретизирует порог существенности просрочки:

Нарушение заемщиком сроков возврата основной суммы долга и (или) уплаты процентов по договору потребительского кредита (займа) влечет ответственность, установленную федеральным законом, договором потребительского кредита (займа), а также возникновение у кредитора права потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы потребительского кредита (займа) вместе с причитающимися по договору потребительского кредита (займа) процентами и (или) расторжения договора потребительского кредита (займа) в случае, предусмотренном настоящей статьей. 2. В случае нарушения заемщиком условий договора потребительского кредита (займа) в отношении сроков возврата сумм основного долга и (или) уплаты процентов продолжительностью (общей продолжительностью) более чем шестьдесят календарных дней в течение последних ста восьмидесяти календарных дней кредитор вправе потребовать досрочного возврата оставшейся суммы потребительского кредита (займа) вместе с причитающимися процентами и (или) расторжения договора потребительского кредита (займа), уведомив об этом заемщика способом, установленным договором, и установив разумный срок возврата оставшейся суммы потребительского кредита (займа), который не может быть менее чем тридцать календарных дней с момента направления кредитором уведомления. 3.
— ч. 1 ст. 14 ФЗ № 353-ФЗ

Для вашей ситуации это означает: при просрочке более 60 календарных дней за последние 180 дней у кредитора возникает право потребовать досрочного возврата всей суммы с процентами и/или расторжения договора, с уведомлением заёмщика и предоставлением разумного срока (не менее 30 дней) на возврат. Просрочка у вас уже 3 месяца — формальный порог, как правило, пройден, что и объясняет намерение банка идти в арбитраж с иском и обеспечительными мерами.

Вместе с тем право досрочного возврата — это иск, а не автоматическое «замораживание» счетов: банк должен либо договориться о реструктуризации, либо получить судебный акт, а уже в его рамках — обеспечительные меры (см. блок 2). До вступления решения в силу и выдачи исполнительного листа взыскание с ваших счетов не начнётся.

Вывод: при вашей трёхмесячной просрочке банк вправе требовать досрочного возврата всей суммы кредита с процентами (п. 2 ст. 811 ГК РФ; ч. 1–2 ст. 14 ФЗ № 353-ФЗ). Это даёт ему законное основание идти в арбитражный суд с иском и заявлением об обеспечительных мерах по ст. 91 АПК РФ.

Денежные последствия для вас лично

Ваши денежные риски складываются из нескольких компонентов, и они не устраняются созданием нового ООО.

1. Основной долг и проценты по кредиту. Они взыскиваются с ООО, а как с поручителя — с вас солидарно, в том же объёме, включая проценты и судебные издержки (п. 2 ст. 363 ГК РФ).

2. Проценты за пользование чужими денежными средствами / неустойка. На просроченную сумму долга начисляются:

В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 315-ФЗ) 2. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму. 3. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. 4. В случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 5. Начисление процентов на проценты (сложные проценты) не допускается, если иное не установлено законом. По обязательствам, исполняемым при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности, применение сложных процентов не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором.
— п. 1 ст. 395 ГК РФ

Проценты начисляются по день фактической уплаты. Если договором предусмотрена неустойка за просрочку, проценты по ст. 395 ГК РФ не взыскиваются (п. 4 ст. 395 ГК РФ), но взамен действует договорная неустойка, явно несоразмерную величину которой можно уменьшить:

Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении. 2. Уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды. 3. Правила настоящей статьи не затрагивают право должника на уменьшение размера его ответственности на основании статьи 404 настоящего Кодекса и право кредитора на возмещение убытков в случаях, предусмотренных статьей 394 настоящего Кодекса. (Статья в редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ) § 3. Залог (Параграф в редакции Федерального закона от 21.12.2013 № 367-ФЗ) 1. Общие положения о залоге
— п. 1 ст. 333 ГК РФ

Учтите ограничение: вы выступаете в обязательстве как лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, поэтому снижение неустойки допускается в исключительных случаях и лишь при доказанности получения кредитором необоснованной выгоды (п. 2 ст. 333 ГК РФ).

3. Судебные расходы — банк взыщет их (госпошлина, расходы на представителя) как с ООО, так и с вас как поручителя (п. 2 ст. 363 ГК РФ).

4. Право регресса не спасает. Исполнив обязательство за ООО, вы получите право требования к ООО с начислением на выплаченную сумму процентов (п. 1 ст. 365 ГК РФ), но при неплатёжеспособности должника это право не имеет практической ценности.

Важно: создание нового ООО и перевод туда деятельности не уменьшает ни один из этих компонентов — напротив, в случае признания перевода бизнеса схемой (ст. 61.2, 61.11 ФЗ № 127-ФЗ; ст. 10 ГК РФ) вы рискуете дополнительно субсидиарной ответственностью в размере непогашенных требований кредиторов.

Вывод: ваши личные денежные обязательства зафиксированы: солидарная ответственность по кредиту с процентами (ст. 363, 323 ГК РФ), проценты/неустойка по просрочке (ст. 395 ГК РФ, условия договора), судебные расходы. Создание нового ООО их не отменяет и не уменьшает; неустойку возможно лишь попытаться снизить по ст. 333 ГК РФ.