Иконка поиска
Логотип Все адвокаты
Вопрос
Банкротство юридических лиц

Ликвидация АО с кредиторской задолженностью 400 млн рублей при отсутствии средств: законно ли решение при заведомой невозможности рассчитаться с кредиторами

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Примите решение о ликвидации, оно законно, но немедленно назначьте ликвидационную комиссию.
  2. 2
    Поручите ликвидационной комиссии в 10-дневный срок подать заявление о банкротстве в арбитражный суд.
  3. 3
    Увольняйте беременных и работников в отпусках по уходу за ребенком, ликвидация — законное основание.
  4. 4
    Проверьте, не истек ли месячный срок для подачи заявления руководителем, чтобы избежать субсидиарной ответственности.
  5. 5
    Обеспечьте выплату всех причитающихся работникам сумм при увольнении, включая выходные пособия.
  6. 6
    Исключите действия по выводу активов, иначе есть риск уголовной ответственности за преднамеренное банкротство.

Документы и доказательства

  • Запросите у ликвидационной комиссии промежуточный ликвидационный баланс и акт инвентаризации имущества.
  • Зафиксируйте дату выявления недостаточности имущества для расчета с кредиторами (акт, служебная записка).
  • Соберите документы, подтверждающие кредиторскую задолженность: договоры, акты сверок, решения судов.
  • Подготовьте бухгалтерскую отчетность за последние три года, подтверждающую убыточность и отрицательный баланс.
  • Зафиксируйте отсутствие дебиторской задолженности: акты инвентаризации расчетов, выписки по счетам.
  • Сохраните протокол общего собрания акционеров о ликвидации и уведомления работников об увольнении.

  • Срочно: первые шаги

    • Немедленно обеспечьте подачу ликвидационной комиссией заявления о банкротстве АО в арбитражный суд — это строго обязательный шаг.
    • Учитывайте, что срок для подачи заявления ликвидационной комиссией — 10 дней с момента выявления признаков недостаточности имущества.
    • Избегайте действий, которые могут быть расценены как преднамеренное банкротство (ст. 196 УК РФ), — это влечет уголовную ответственность.

  • Сроки и риски

    • Решение о ликвидации законно, но ликвидация возможна только через процедуру банкротства из-за недостаточности имущества.
    • Ликвидационной комиссии необходимо немедленно подать заявление о банкротстве АО в арбитражный суд.
    • Руководитель АО обязан был подать заявление о банкротстве ранее; неисполнение влечет субсидиарную ответственность.
    • Риск: при доказанности виновных действий возможна уголовная ответственность за преднамеренное банкротство (до 6 лет лишения свободы).
    • Риск: субсидиарная ответственность руководителя и ликвидационной комиссии по долгам, возникшим после истечения срока на подачу заявления.

  • Чего не делать

    • Не пытайтесь завершить ликвидацию в общем порядке, минуя банкротство, — при недостаточности имущества это невозможно.
    • Не затягивайте с подачей заявления о банкротстве — ликвидационная комиссия обязана сделать это в течение 10 дней.
    • Не игнорируйте обязанность руководителя подать заявление о банкротстве — месячный срок уже мог истечь.
    • Не допускайте неисполнения обязанности по подаче заявления — это влечет субсидиарную ответственность руководителя и комиссии.
    • Не принимайте и не одобряйте действий по выводу активов или наращиванию долгов — есть риск преднамеренного банкротства.

  • Когда нужен адвокат

    • Без адвоката не обойтись: цена ошибки — субсидиарная ответственность руководителя и членов ликвидационной комиссии по долгам АО.
    • Сложность процесса высокая: ликвидация при недостаточности имущества переходит в конкурсное производство, требуется защита в арбитражном суде.
    • У другой стороны (кредиторов) будут профессиональные юристы, нацеленные на взыскание с контролирующих лиц.
    • Риск уголовного преследования по ст. 196 УК РФ требует защиты адвоката уже на стадии проверки.
    • Адвокат обеспечит корректную подачу заявления о банкротстве в 10-дневный срок, минимизируя период субсидиарной ответственности.
    • Специалист проверит соблюдение процедуры увольнения льготных категорий работников, чтобы избежать их восстановления через суд.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Акционерное общество находится в состоянии устойчивой неплатёжеспособности: кредиторская задолженность превышает 400 млн руб., дебиторская задолженность отсутствует, хозяйственная деятельность убыточна на протяжении трёх лет, баланс имеет нарастающий отрицательный результат. В этих условиях общее собрание акционеров приняло решение о добровольной ликвидации, уведомив всех работников, включая беременных и находящихся в отпусках по беременности и родам или по уходу за ребёнком, о предстоящем увольнении. Решение о ликвидации принято при заведомой невозможности АО рассчитаться с кредиторами, что переводит ситуацию из плоскости обычной корпоративной ликвидации в плоскость обязательного банкротства ликвидируемого должника.

Затронутые правоотношения

  • Корпоративные — решение общего собрания акционеров о ликвидации АО. Правоотношение затронуто, поскольку именно этим решением запускается процедура ликвидации и возникает вопрос о его законности при очевидной недостаточности имущества.
  • Банкротные — неплатёжеспособность и недостаточность имущества должника. Правоотношение затронуто, так как наличие признаков банкротства порождает императивную обязанность руководителя и ликвидационной комиссии обратиться в арбитражный суд с заявлением должника, а неисполнение этой обязанности влечёт субсидиарную ответственность контролирующих лиц.
  • Трудовые — увольнение работников, включая беременных и лиц с семейными обязанностями, в связи с ликвидацией организации. Правоотношение затронуто, поскольку ликвидация является единственным законным основанием для увольнения указанных категорий по инициативе работодателя, и правомерность такого увольнения напрямую зависит от действительности самой ликвидации.

Юридически значимые обстоятельства

  1. Заведомая невозможность рассчитаться с кредиторами. Кредиторская задолженность свыше 400 млн руб. при полном отсутствии дебиторской задолженности и отрицательном балансе означает, что имущества АО недостаточно для удовлетворения всех требований кредиторов. Это обстоятельство исключает завершение ликвидации в обычном порядке и обязывает ликвидационную комиссию обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве.
  2. Принятие решения о ликвидации при наличии признаков банкротства. Само по себе решение акционеров о ликвидации является законным, однако оно не освобождает от обязанности подать заявление о банкротстве. С момента назначения ликвидационной комиссии именно на неё возлагается обязанность в десятидневный срок обратиться в суд с заявлением должника.
  3. Неисполнение обязанности по подаче заявления о банкротстве. Руководитель АО был обязан подать заявление о банкротстве ещё до ликвидации — в течение месяца с момента возникновения признаков неплатёжеспособности. Неисполнение этой обязанности как руководителем, так и ликвидационной комиссией влечёт субсидиарную ответственность контролирующих лиц по обязательствам, возникшим после истечения срока на подачу заявления.
  4. Увольнение беременных и работников в отпусках по уходу за ребёнком. Ликвидация организации является единственным исключением из общего запрета на увольнение беременных женщин по инициативе работодателя. Увольнение указанных работников будет законным, если ликвидация проводится в установленном порядке; притворность ликвидации, направленной исключительно на обход запрета на увольнение льготных категорий без реального прекращения деятельности, может повлечь восстановление работников на работе.

Законность решения о ликвидации при заведомой невозможности рассчитаться с кредиторами

Сам по себе акт принятия решения акционерами о ликвидации АО законен — ГК РФ прямо предусматривает ликвидацию по решению учредителей (участников), а неплатёжеспособность не отнесена к препятствиям для такого решения.

  1. Юридическое лицо ликвидируется по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано. 3. Юридическое лицо ликвидируется по решению суда: 1) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае признания государственной регистрации юридического лица недействительной, в том числе в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер; 2) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо при отсутствии обязательного членства в саморегулируемой организации или необходимого в силу закона свидетельства о допуске к определенному виду работ, выданного саморегулируемой организацией; 3) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов; 4) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае систематического осуществления общественной организацией, общественным движением, общественно полезным фондом, религиозной организацией деятельности, противоречащей уставным целям таких организаций; (В редакции федеральных законов от 23.05.2015 № 133-ФЗ, от 08.08.2024 № 237-ФЗ) 5) по иску учредителя (участника) юридического лица в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется; 6) в иных случаях, предусмотренных законом. 4. С момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступившим
    — п. 2, 4 ст. 61 ГК РФ

Однако закон связывает с ликвидацией императивную обязанность перейти в процедуру банкротства, если имущества не хватает для расчёта с кредиторами. То есть само решение о ликвидации не является «незаконным», но оно не освобождает от обязанности инициировать банкротство: ликвидация по правилам ГК в этом случае не доводится до конца, а сменяется конкурсным производством.

Если ликвидационной комиссией установлена недостаточность имущества юридического лица для удовлетворения всех требований кредиторов, дальнейшая ликвидация юридического лица может осуществляться только в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве)
— п. 4 ст. 62 ГК РФ

Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица, на которое в соответствии с законом допускается обращение взыскания, с торгов, за исключением объектов стоимостью не более ста тысяч рублей (согласно утвержденному промежуточному ликвидационному балансу), для продажи которых проведение торгов не требуется. В случае недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов или при наличии признаков банкротства юридического лица ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве юридического лица
— п. 4 ст. 63 ГК РФ

Для рассматриваемого АО это означает: решение о ликвидации законно и правомерно, но раз кредиторская задолженность (400+ млн руб.) заведомо не покрывается имуществом, ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, и «чистая» ликвидация с ликвидационным балансом без кредиторов невозможна.

Обязанность руководителя и ликвидационной комиссии подать заявление о банкротстве

При наличии признаков неплатёжеспособности и/или недостаточности имущества у руководителя должника возникает обязанность обратиться в суд с заявлением о собственном банкротстве.

  1. Руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если: (В редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 154-ФЗ) удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами; органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника; должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества
    — п. 1 ст. 9 ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ

Срок подачи заявления должника — не позднее месяца с момента возникновения соответствующих обстоятельств.

  1. Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств. 3. В случае, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, ликвидационная комиссия должника обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков. 3 1 . Если в течение предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи срока руководитель должника не обратился в арбитражный суд с заявлением должника и не устранены обстоятельства, предусмотренные абзацами вторым, пятым - восьмым пункта 1 настоящей статьи, в течение десяти календарных дней со дня истечения этого срока: собственник имущества должника - унитарного предприятия обязан принять решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; лица, имеющие право инициировать созыв внеочередного общего собрания акционеров (участников) должника, либо иные контролирующие должника лица обязаны потребовать проведения досрочного заседания органа управления должника, уполномоченного на принятие решения о ликвидации должника, для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, которое должно быть проведено не позднее десяти календарных дней со дня представления требования о его созыве.
    — п. 2 ст. 9 ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ

Для ликвидируемого должника специально установлена обязанность ликвидационной комиссии обратиться в суд с заявлением о банкротстве.

  1. В случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом. 2. При обнаружении обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом
    — п. 1, 2 ст. 224 ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

При ведении ликвидации, когда выясняется недостаточность имущества, ликвидационная комиссия обязана подать заявление в течение десяти дней с момента выявления признаков неплатёжеспособности.

  1. В случае, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, ликвидационная комиссия должника обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков
    — п. 3 ст. 9 ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ

Применительно к фактам: АО три года убыточно, баланс нарастающе отрицательный, дебиторки нет, задолженность 400+ млн руб. — это признаки недостаточности имущества и неплатёжеспособности в смысле ст. 9 и 224 ФЗ-127. Поэтому не только решение о ликвидации не устраняет обязанность подать заявление о банкротстве, но и сама такая обязанность возникла у руководителя ещё до решения о ликвидации (при появлении признаков) и сохраняется за ликвидационной комиссией после её назначения.

Последствия уклонения от подачи заявления о банкротстве (субсидиарная, уголовная ответственность)

Неисполнение обязанности подать заявление должника в установленный ст. 9 ФЗ-127 срок влечёт субсидиарную ответственность контролирующих лиц и тех, на кого возложена обязанность подачи заявления; размер ответственности равен обязательствам, возникшим после истечения срока подачи и до возбуждения дела о банкротстве.

  1. Неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд. При нарушении указанной обязанности несколькими лицами эти лица отвечают солидарно. 2. Размер ответственности в соответствии с настоящим пунктом равен размеру обязательств должника (в том числе по обязательным платежам), возникших после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 - 4 статьи 9 настоящего Федерального закона, и до возбуждения дела о банкротстве должника (возврата заявления уполномоченного органа о признания должника банкротом)
    — п. 1, 2 ст. 61.12 ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ
  1. Преднамеренное банкротство, то есть совершение действий (бездействия), заведомо влекущих неспособность юридического лица или гражданина, в том числе индивидуального предпринимателя, в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если эти действия (бездействие) причинили крупный ущерб, - наказывается штрафом в размере от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до шести лет
    — ст. 196 УК РФ, п. 1

Применимые выводы для АО: руководитель и ликвидационная комиссия при заведомой невозможности рассчитаться с кредиторами не могут «закрыть» компанию простой ликвидацией без банкротства. Если заявление не подать, учредители и руководитель рискуют субсидиарной ответственностью по обязательствам, возникшим после истечения месячного срока, а при доказанности совершения действий/бездействия, заведомо влекущих неспособность удовлетворить требования кредиторов с крупным ущербом, — уголовной ответственностью по ст. 196 УК РФ. Статья 196 УК применяется, однако, лишь при установлении виновных действий (вывод активов, намеренное создание долгов), а не за одну лишь убыточность бизнеса — само по себе банкротство из-за рыночных причин состава преступления не образует.

Увольнение беременных и работников в отпуске по уходу за ребёнком при ликвидации

Ликвидация организации — единственное основание, по которому допускается увольнение беременной женщины по инициативе работодателя; в отношении лиц с детьми до 3 лет и иных льготных категорий п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК также исключён из общего запрета.

Расторжение трудового договора по инициативе работодателя с беременной женщиной не допускается, за исключением случаев ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем. (В редакции Федерального закона от 12.11.2012 № 188-ФЗ) В случае истечения срочного трудового договора в период беременности женщины работодатель обязан по ее письменному заявлению и при предоставлении медицинской справки, подтверждающей состояние беременности, продлить срок действия трудового договора до окончания беременности, а при предоставлении ей в установленном порядке отпуска по беременности и родам - до окончания такого отпуска. Женщина, срок действия трудового договора с которой был продлен до окончания беременности, обязана по запросу работодателя, но не чаще чем один раз в три месяца, предоставлять медицинскую справку, подтверждающую состояние беременности. Если при этом женщина фактически продолжает работать после окончания беременности, то работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор с ней в связи с истечением срока его действия в течение недели со дня, когда работодатель узнал или должен был узнать о факте окончания беременности.
— абз. 1 ст. 261 ТК РФ

Трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях: 1) ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) 2) сокращения численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) 3) несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации; (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) 4) смены собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера); 5) неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание; 6) однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей: а) прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены); (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) б) появления работника на работе (на своем рабочем месте либо на территории организации - работодателя или объекта, где по поручению работодателя работник должен выполнять трудовую функцию) в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;
— п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ

Для фактов вопроса: увольнение «декретных» работников (беременных и находящихся в отпуске по уходу за ребёнком) именно в связи с ликвидацией (п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК) не является дискриминацией и не нарушает гарантии ст. 261 ТК. Но для законности увольнения критично, чтобы ликвидация была реальной, а не фиктивной: если впоследствии будет установлено, что компания фактически продолжает деятельность (или ликвидация признана недействительной/притворной), увольнение по этому основанию может быть оспорено и признано незаконным с восстановлением работника. Именно поэтому вопрос о том, что ликвидация в описанных условиях обязана перейти в конкурсное производство по банкротству (см. выше), принципиален: увольнение «в связи с ликвидацией» является правомерным формально, но процедура всё равно приводит к банкротству, а не к завершённой «чистой» ликвидации.

Гарантии и выплаты работникам при ликвидации (денежные последствия)

При увольнении в связи с ликвидацией работнику гарантированы выходное пособие в размере среднего месячного заработка, сохранение среднего заработка на период трудоустройства (до третьего месяца) и полный расчёт в день увольнения.

При расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации (пункт 1 части первой статьи 81 настоящего Кодекса) либо сокращением численности или штата работников организации (пункт 2 части первой статьи 81 настоящего Кодекса) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ, от 13.07.2020 № 210-ФЗ) В случае, если длительность периода трудоустройства работника, уволенного в связи с ликвидацией организации (пункт 1 части первой статьи 81 настоящего Кодекса) либо сокращением численности или штата работников организации (пункт 2 части первой статьи 81 настоящего Кодекса), превышает один месяц, работодатель обязан выплатить ему средний месячный заработок за второй месяц со дня увольнения или его часть пропорционально периоду трудоустройства, приходящемуся на этот месяц.
— ч. 1, 7 ст. 178 ТК РФ

При задержке выплат работодатель обязан уплатить денежную компенсацию в размере не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ за каждый день задержки, независимо от наличия вины.

При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от начисленных, но не выплаченных в срок сумм и (или) не начисленных своевременно сумм в случае, если вступившим в законную силу решением суда было признано право работника на получение неначисленных сумм, за каждый день задержки начиная со дня, следующего за днем, в который эти суммы должны были быть выплачены при своевременном их начислении в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашением, локальным нормативным актом, трудовым договором, по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм. (В редакции Федерального закона от 30.01.2024 № 3-ФЗ) Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя.
— ч. 1 ст. 236 ТК РФ

Применительно к ситуации: даже при недостаточности имущества требования работников по заработной плате и выходным пособиям относятся к первой очереди текущих/реестровых платежей, и соответствующие выплаты должны быть произведены при ликвидации/банкротстве. Если ликвидационная комиссия задерживает расчёт при увольнении в «декретных» отпусках работников или не выплачивает причитающиеся суммы — возникает обязанность уплатить компенсацию по ст. 236 ТК. Дополнительный риск: невыплата заработной платы в условиях банкротства при наличии корыстной или иной личной заинтересованности может образовать состав преступления.

  1. Частичная невыплата свыше трех месяцев заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных установленных законом выплат, совершенная из корыстной или иной личной заинтересованности руководителем организации, работодателем - физическим лицом, руководителем филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, - наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей
    — ч. 1 ст. 145.1 УК РФ

Решение о ликвидации законно, но оно не освобождает от обязанности подать заявление о банкротстве. Поскольку имущества АО заведомо недостаточно для расчетов с кредиторами (долг 400+ млн руб., отрицательный баланс), ликвидация должна осуществляться только в порядке конкурсного производства, а увольнение беременных и работников в отпусках по уходу за ребенком в связи с ликвидацией формально правомерно.

Законность решения о ликвидации и обязанность перейти к банкротству

Само по себе решение общего собрания акционеров о ликвидации АО является законным — право учредителей (участников) принять такое решение прямо предусмотрено п. 2 ст. 61 ГК РФ, и неплатежеспособность не является препятствием для его принятия. С момента принятия этого решения срок исполнения всех обязательств АО перед кредиторами считается наступившим (п. 4 ст. 61 ГК РФ).

Однако, поскольку кредиторская задолженность (400+ млн руб.) заведомо превышает стоимость имущества должника (деятельность убыточна, баланс отрицательный, дебиторка отсутствует), ликвидация не может быть доведена до конца в обычном порядке. В силу п. 4 ст. 62 ГК РФ дальнейшая ликвидация может осуществляться только в порядке, установленном законодательством о несостоятельности (банкротстве). Это означает, что ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании АО банкротом (п. 4 ст. 63 ГК РФ, п. 1, 2 ст. 224 Закона о банкротстве). Срок для подачи такого заявления ликвидационной комиссией составляет 10 дней с момента выявления признаков неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества (п. 3 ст. 9 Закона о банкротстве). Учитывая, что эти признаки очевидны уже на момент принятия решения о ликвидации, указанный срок начинает течь незамедлительно.

Обязанность руководителя и ответственность за ее неисполнение

Обязанность подать заявление о банкротстве возникла у руководителя АО еще до принятия решения о ликвидации — с момента, когда должник стал отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества (абз. 6 п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве). Срок подачи заявления руководителем — не позднее 1 месяца с даты возникновения этих обстоятельств (п. 2 ст. 9 Закона о банкротстве). Если руководитель не исполнил эту обязанность, а впоследствии ее не исполнит ликвидационная комиссия, наступают следующие последствия:

  • Субсидиарная ответственность: лица, на которых возложена обязанность по подаче заявления (руководитель, ликвидационная комиссия), несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника, возникшим после истечения срока на подачу заявления и до возбуждения дела о банкротстве. Размер ответственности равен размеру обязательств, возникших в этот период (п. 1, 2 ст. 61.12 Закона о банкротстве). В вашем случае это может означать личную имущественную ответственность руководителя и членов ликвидационной комиссии по долгам, которые появятся у АО после истечения месячного срока.
  • Уголовная ответственность: если будет доказано, что действия (бездействие) руководителей или учредителей были направлены на преднамеренное создание или увеличение неплатежеспособности (например, вывод активов, намеренное наращивание долгов при заведомой невозможности их погашения), это может быть квалифицировано как преднамеренное банкротство по ст. 196 УК РФ. Сама по себе убыточная деятельность в течение трех лет без виновных действий состава преступления не образует, но попытка провести ликвидацию в обход кредиторов при заведомой недостаточности имущества может быть расценена как элемент такого деяния.

Правомерность увольнения работников в декретных отпусках

Увольнение беременных женщин и работников, находящихся в отпусках по уходу за ребенком, в связи с ликвидацией организации является законным. Это прямо предусмотрено как исключение из общего запрета на увольнение таких категорий работников по инициативе работодателя: расторжение трудового договора с беременной женщиной допускается в случае ликвидации организации (абз. 1 ст. 261 ТК РФ), а ликвидация организации является самостоятельным основанием для увольнения по п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Формально, при наличии решения о ликвидации и соблюдении процедуры уведомления, такие увольнения правомерны.

Однако существует существенный риск: если впоследствии будет установлено, что ликвидация является фиктивной (например, компания фактически продолжит деятельность через другое юридическое лицо, или решение о ликвидации будет оспорено как принятое исключительно для увольнения неугодных работников), увольнение по п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ может быть признано незаконным. В таком случае работники подлежат восстановлению на работе с выплатой среднего заработка за время вынужденного прогула. Поскольку в вашей ситуации ликвидация неизбежно перейдет в банкротство, а деятельность компании фактически прекращается, риски признания увольнения незаконным по мотиву фиктивности ликвидации снижаются, но не исключаются полностью, если процедура банкротства не будет инициирована.

Пошаговые действия

  1. Зафиксировать решение о ликвидации: удостовериться, что решение общего собрания акционеров о ликвидации оформлено надлежащим образом, назначена ликвидационная комиссия (ликвидатор). В трехдневный срок уведомить регистрирующий орган (налоговую инспекцию) о принятии решения о ликвидации для внесения записи в ЕГРЮЛ.
  2. Немедленно подать заявление о банкротстве: ликвидационной комиссии (или руководителю, если комиссия еще не приступила к работе) в срок не позднее 10 дней с момента выявления признаков неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества обратиться в арбитражный суд по месту нахождения АО с заявлением о признании должника банкротом (п. 3 ст. 9, п. 2 ст. 224 Закона о банкротстве). К заявлению приложить документы, подтверждающие наличие задолженности, состав и стоимость имущества, бухгалтерский баланс, решение о ликвидации.
  3. Провести увольнение работников: уведомить всех работников, включая находящихся в отпусках по беременности и родам и по уходу за ребенком, о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации персонально и под роспись не менее чем за два месяца до увольнения. По письменному согласию работника трудовой договор может быть расторгнут до истечения этого срока с выплатой дополнительной компенсации. В день увольнения произвести полный расчет, включая выходное пособие в размере среднего месячного заработка и сохранение среднего заработка на период трудоустройства (до двух, в исключительных случаях — трех месяцев).
  4. При бездействии ликвидационной комиссии: если ликвидационная комиссия уклоняется от подачи заявления о банкротстве, лица, имеющие право инициировать созыв внеочередного общего собрания акционеров, либо иные контролирующие должника лица обязаны потребовать проведения досрочного заседания органа управления должника для принятия решения об обращении в арбитражный суд. Неисполнение этой обязанности также влечет риск субсидиарной ответственности для контролирующих лиц.