Вопрос о получении аудиозаписи как доказательства в судебном процессе при истечении срока хранения у оператора связи и отсутствии судебного запроса

Сохранение и истребование аудиозаписи как доказательства по гражданскому делу

Ситуация: Вы проиграли дело в суде первой инстанции Санкт-Петербурга, прошли апелляцию и кассацию, и сейчас ждете рассмотрения кассационной жалобы в Верховном Суде РФ. При этом у вас есть риск утраты ключевого доказательства — аудиозаписи телефонного разговора, которая хранится у оператора связи всего 3 года, и до истечения этого срока осталось 30 дней. Суд первой инстанции ранее не удовлетворил ваше ходатайство об истребовании этой записи, а оператор отказывается выдать ее вам как частному лицу. Вы проживаете не в Санкт-Петербурге.

Анализ вашей ситуации

Вы находитесь в процессуальном положении лица, участвующего в деле, чья кассационная жалоба еще не рассмотрена. Хотя производство по делу в судах нижестоящих инстанций завершено, до вступления судебных постановлений в законную силу и окончания процесса есть возможность принять меры для сохранения доказательства, которое может быть использовано при пересмотре дела (например, по новым обстоятельствам) или для обоснования вашей позиции в Верховном Суде.

Применимые нормы права и порядок действий

1. Как запросить аудиозапись через суд и какая госпошлина?

Вам необходимо использовать механизм обеспечения доказательств, предусмотренный гражданским процессуальным законодательством. Это самостоятельное процессуальное действие, которое может быть совершено как до возбуждения дела, так и в ходе судебного разбирательства, а в вашем случае — на стадии, когда решение еще не вступило в силу и идет кассационное обжалование.

"Лица, участвующие в деле, имеющие основания опасаться, что представление необходимых для них доказательств окажется впоследствии невозможным или затруднительным, могут просить суд об обеспечении этих доказательств." (Источник: Гражданский процессуальный кодекс РФ, Статья 64)

Куда обращаться:

"Заявление об обеспечении доказательств подается в суд, в котором рассматривается дело или в районе деятельности которого должны быть произведены процессуальные действия по обеспечению доказательств." (Источник: Гражданский процессуальный кодекс РФ, Статья 65)

Это означает, что вы можете подать заявление в суд по вашему нынешнему месту жительства (по месту вашего проживания), поскольку именно там должны быть произведены процессуальные действия (ваше обращение в суд). Вы не обращаетесь с иском, а подаете заявление об обеспечении доказательств. Подсудность определяется местом совершения действий. Также, в силу того, что вы — физическое лицо и защищаете свои процессуальные права в уже существующем деле, логично обратиться в суд по месту вашего жительства для удобства.

Документ и его содержание:
Вам нужно подать Заявление об обеспечении доказательств. В нем необходимо указать:

• Сведения о рассматриваемом деле (номер, суд, стороны).
• Какое доказательство нужно обеспечить (аудиозапись разговора от конкретной даты и времени между определенными номерами).
• У какого лица (оператора связи) оно находится.
• Обстоятельства, для подтверждения которых это доказательство необходимо.
• Причины, побудившие обратиться с просьбой: риск уничтожения записи по истечении 3-летнего срока хранения у оператора (сослаться на ст. 64 ФЗ "О связи"), отказ оператора выдать запись частному лицу, факт неисполнения судом первой инстанции ходатайства об истребовании.
• Просьбу к суду: истребовать у оператора связи указанную аудиозапись и приобщить ее к материалам заявления об обеспечении доказательств.

Государственная пошлина:
За подачу заявления об обеспечении доказательств государственная пошлина не уплачивается. Данное действие не является исковым требованием.

Что сделает суд:
Суд, приняв ваше заявление, вынесет определение и, руководствуясь статьей 57 ГПК РФ, направит обязательный для исполнения запрос оператору связи.

"Суд выдает стороне обязательный для исполнения запрос для получения доказательства или запрашивает доказательство непосредственно. Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, направляет его в суд или передает на руки лицу, имеющему соответствующий запрос, для представления в суд." (Источник: Гражданский процессуальный кодекс РФ, Статья 57)

Получив запрос, оператор связи будет обязан предоставить запись в суд, поскольку судебное поручение обязательно для исполнения.

"Вступившие в законную силу судебные постановления, а также законные распоряжения, требования, поручения, вызовы и обращения судов являются обязательными для всех без исключения органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, должностных лиц, граждан, организаций и подлежат неукоснительному исполнению на всей территории Российской Федерации." (Источник: Гражданский процессуальный кодекс РФ, Статья 13)

2. Как обязать оператора не удалять запись?

Прямого механизма, обязывающего оператора продлить срок хранения сверх установленного законом 3-летнего периода, гражданско-процессуальное законодательство не содержит.

"Операторы связи обязаны хранить на территории Российской Федерации: 1) информацию о фактах приема, передачи, доставки и (или) обработки голосовой информации... - в течение трех лет с момента окончания осуществления таких действий;" (Источник: Федеральный закон "О связи", Статья 64, пункт 1 части 1)

Однако, факт обращения в суд с заявлением об обеспечении доказательств и получение оператором судебного запроса является основанием для приостановки уничтожения этой конкретной записи. Оператор, получив официальный запрос суда, не вправе уничтожить доказательство, которое истребуется в рамках судопроизводства. Это вытекает из обязанности исполнять законные требования суда (ст. 13 ГПК РФ).

Ваши действия:

1. Немедленно подайте заявление об обеспечении доказательств в суд по месту вашего жительства.
2. Направьте оператору связи официальное уведомление (заказным письмом с уведомлением) о том, что в такой-то суд подано заявление об обеспечении доказательств с требованием истребовать конкретную аудиозапись. Приложите копию поданного заявления. В уведомлении укажите, что до разрешения судом вопроса об истребовании доказательства просите обеспечить сохранность указанной записи.
3. После вынесения судом определения и направления запроса — у оператора возникнет прямая процессуальная обязанность предоставить запись и, соответственно, сохранить ее.

Выводы и конкретные рекомендации

1. Действуйте безотлагательно. До удаления записи осталось 30 дней.
2. Подготовьте и подайте в районный суд по вашему нынешнему месту жительства "Заявление об обеспечении доказательств". Госпошлиной оно не облагается.
3. В заявлении подробно опишите ситуацию, указав все реквизиты дела, данные об операторе и записи, а также причины, по которым доказательство может быть утрачено.
4. Одновременно направьте оператору связи уведомление о подаче вами такого заявления в суд, чтобы зафиксировать ваши действия и дать оператору формальный повод приостановить процедуру удаления конкретной записи.
5. Получив от суда обязательный запрос, вы сможете предъявить его оператору для получения записи на носителе.
6. После получения аудиозаписи в порядке обеспечения доказательств, вы сможете ходатайствовать о ее приобщении к материалам вашего дела в Верховном Суде РФ или, в случае отрицательного исхода в ВС, использовать как основание для пересмотра дела по новым обстоятельствам (если запись содержит существенные сведения, которые не могли быть получены ранее).
7. Учитывая сложность процессуальной ситуации и важность доказательства, настоятельно рекомендуется обратиться за помощью к адвокату, специализирующемуся на гражданском процессе, для подготовки процессуальных документов и представления ваших интересов в суде.