Как школе законно оформить договор с фотографом-ИП, который снимает учеников и отдаёт школе 10–15% от прибыли или выручки

Вправе ли бюджетная школа вообще получать доход и по какой конструкции он возникает

Ключевой вопрос — не «процент» сам по себе, а правовая природа денег, которые школа получает от фотографа. Школа — некоммерческая организация, и получать «долю прибыли» чужого бизнеса как таковую она не может. Но она вправе получать доход от приносящей доход деятельности, если это служит её целям и прямо указано в уставе:

Бюджетное учреждение вправе осуществлять приносящую доходы деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых оно создано, и соответствующую этим целям, при условии, что такая деятельность указана в его учредительных документах. Доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение бюджетного учреждения.
— п. 3 ст. 298 ГК РФ

Это означает: если в уставе школы (а для казённых — с иными ограничениями) нет соответствующего вида деятельности, любое взимание процента будет квалифицировано как нарушение. Для школ верный правовой путь — оформить платную услугу или возмездный платёж не как «долю прибыли», а как доход от услуги с фиксированной ценой:

Организации, осуществляющие образовательную деятельность, вправе осуществлять указанную деятельность за счет средств физических и (или) юридических лиц по договорам об оказании платных образовательных услуг. Платные образовательные услуги представляют собой осуществление образовательной деятельности по заданиям и за счет средств физических и (или) юридических лиц по договорам об оказании платных образовательных услуг. Доход от оказания платных образовательных услуг используется указанными организациями в соответствии с уставными целями.
— ч. 1 ст. 101 ФЗ от 29.12.2012 № 273-ФЗ

При этом платная услуга не должна подменять то, что школа обязана делать за счёт бюджета:

Платные образовательные услуги не могут быть оказаны вместо образовательной деятельности, финансовое обеспечение которой осуществляется за счет бюджетных ассигнований федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации, местных бюджетов. Средства, полученные организациями, осуществляющими образовательную деятельность, при оказании таких платных образовательных услуг, возвращаются оплатившим эти услуги лицам.
— ч. 1, ч. 2 ст. 101 ФЗ от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации»

Для нашей ситуации это означает: сама фотосъёмка «на память» — это не образовательная услуга (не реализация образовательной программы), поэтому через платные образовательные услуги её оформлять нельзя и не нужно. Правильная правовая база для получения школой денег — договор об использовании её имущества/территории и организационного содействия, а не «доля прибыли фотографа».

Вывод по вопросу: школа вправе получать доход, но только как доход от собственной приносящей доход деятельности, предусмотренной уставом, и только в форме платы за конкретную встречную услугу (предоставление помещения/территории, организационное содействие) либо платы по договору оказания услуг. Прямое «получение доли прибыли» чужого предпринимателя для бюджетного учреждения правовой формы не имеет и подлежит замене на возмездный платёж с фиксированным расчётом.

Какой договор оформлять: не «агентский» с долей прибыли, а аренда с платой в доле дохода или смешанный

Попытка «отдавать школе часть прибыли фотографа» юридически несостоятельна: прибыль/убыток — понятие предпринимательской деятельности самого ИП, и школа не может быть её участником. Правильные варианты два.

Вариант А — аренда (предоставление помещения/территории). Если фотографу предоставляется обособленное помещение или исключительное право вести съёмку на территории, закон прямо допускает арендную плату в виде доли дохода:

Арендная плата устанавливается за все арендуемое имущество в целом или отдельно по каждой из его составных частей в виде: 1) определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически или единовременно; 2) установленной доли полученных в результате использования арендованного имущества продукции, плодов или доходов; 3) предоставления арендатором определенных услуг; 4) передачи арендатором арендодателю обусловленной договором вещи в собственность или в аренду; 5) возложения на арендатора обусловленных договором затрат на улучшение арендованного имущества. Стороны могут предусматривать в договоре аренды сочетание указанных форм арендной платы или иные формы оплаты аренды.
— п. 2 ст. 614 ГК РФ

Таким образом, «10–15 %» правильно формулировать как долю выручки (дохода) от реализации фотографий, полученной в результате использования помещения/территории — это прямо разрешённая форма арендной платы. Формулировка «процент от прибыли» неприемлема: прибыль = доход минус расходы фотографа, контролировать расходы школа не может, а предметом спора это условие делает почти неизбежным.

Вариант Б — смешанный договор или договор возмездного оказания услуг. Если аренды нет (фотограф не получает обособленного помещения), а школа лишь организует доступ и содействие, оформляется договор возмездного оказания услуг:

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
— п. 1 ст. 779 ГК РФ

При любой из конструкций можно объединить элементы (аренда + услуги + возмещение коммунальных/технических затрат) в одном смешанном договоре:

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре
— п. 3 ст. 421 ГК РФ

Вывод по вопросу: оформлять следует не «договор о доле прибыли», а (1) договор аренды помещения/территории с платой в виде доли выручки от реализации фотографий и/или (2) договор возмездного оказания организационных услуг, либо смешанный договор. Условие о проценте допустимо, но только как доля выручки (дохода) от продажи фотографий, а не «чистой прибыли» ИП.

Согласие собственника и антимонопольные требования к передаче имущества

Если школа предоставляет фотографу в пользование государственное (муниципальное) имущество, закреплённое за ней на праве оперативного управления, нужно учесть два ограничения.

Во-первых, недвижимым и особо ценным движимым имуществом бюджетное учреждение распоряжается только с согласия собственника (учредителя):

Бюджетное учреждение без согласия собственника не вправе распоряжаться особо ценным движимым имуществом, закрепленным за ним собственником или приобретенным бюджетным учреждением за счет средств, выделенных ему собственником на приобретение такого имущества, а также недвижимым имуществом.
— п. 3 ст. 298 ГК РФ

Передача помещения фотографу (даже на время съёмки, если оно обособляется и переходит во владение ИП) — это распоряжение недвижимостью, требующее согласия собственника. Если же речь идёт лишь о разовом допуске фотографа в общие помещения без передачи владения — договор аренды не возникает и требовать плату как «аренду» некорректно; правильнее оформить плату за организационные услуги.

Во-вторых, действует общее правило о конкурентных торгах. Передача прав владения и (или) пользования государственным/муниципальным имуществом (в том числе закреплённым на праве оперативного управления) в общем случае возможна только по результатам конкурсов или аукционов (ст. 17.1 ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»). Изъятия из этого правила есть, но они требуют проверки по конкретным параметрам (площадь, срок, предмет договора).

Вывод по вопросу: если фотографу передаётся в пользование помещение школы, потребуется согласие собственника (учредителя) и, по общему правилу, проведение торгов; если помещение не передаётся во владение, а съёмка ведётся в общем порядке — оформляйте плату как услугу, а не аренду, чтобы не подпасть под требование о торгах. Конкретный объём исключений из торговой обязанности следует уточнить у учредителя и проверить по ст. 17.1 ФЗ № 135-ФЗ.

Согласия родителей: изображение ребёнка и персональные данные

Это два самостоятельных согласия, которые нельзя смешивать в одном «общем» документе.

Согласие на использование изображения. Фотографии детей — это «изображение гражданина», и продажа (введение в оборот) таких снимков возможна только с согласия изображённого, а для несовершеннолетнего — его законного представителя:

Обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина.
— п. 1 ст. 152.1 ГК РФ

Изъятие «съёмка в местах, открытых для свободного посещения» здесь не спасает: портретные школьные снимки, где ребёнок — основной объект, под него не подпадают, поэтому согласие обязательно в каждом случае, когда изображение ребёнка является основным объектом фото (групповые «общие» кадры могут оцениваться иначе, но полагаться на это рискованно).

Согласие на обработку персональных данных. Каждый снимок с идентифицируемым ребёнком — персональные данные; фотограф (ИП) будет оператором. Согласие должно быть отдельным, конкретным и полным:

Субъект персональных данных принимает решение о предоставлении его персональных данных и дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе. Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным . Согласие на обработку персональных данных может быть дано субъектом персональных данных или его представителем в любой позволяющей подтвердить факт его получения форме, если иное не установлено федеральным законом. Согласие на обработку персональных данных должно быть оформлено отдельно от иных информации и (или) документов, которые подтверждает и (или) подписывает субъект персональных данных. В случае получения согласия на обработку персональных данных от представителя субъекта персональных данных полномочия данного представителя на дачу согласия от имени субъекта персональных данных проверяются оператором.
— ч. 1 ст. 9 ФЗ от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных»

Если фотографии будут распространяться (продаваться неопределённому кругу лиц), требуется отдельное согласие на распространение:

Согласие на обработку персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения, оформляется отдельно от иных согласий субъекта персональных данных на обработку его персональных данных.
— ч. 1 ст. 10.1 ФЗ от 27.07.2006 № 152-ФЗ

Обязательный состав письменного согласия (цель, перечень данных, лицо-оператор, действия, срок, способ отзыва) закреплён законом:

В случаях, предусмотренных федеральным законом, обработка персональных данных осуществляется только с согласия в письменной форме субъекта персональных данных. Равнозначным содержащему собственноручную подпись субъекта персональных данных согласию в письменной форме на бумажном носителе признается согласие в форме электронного документа, подписанного в соответствии с федеральным законом электронной подписью. Согласие в письменной форме субъекта персональных данных на обработку его персональных данных должно включать в себя, в частности: 1) фамилию, имя, отчество, адрес субъекта персональных данных, номер основного документа, удостоверяющего его личность, сведения о дате выдачи указанного документа и выдавшем его органе; 2) фамилию, имя, отчество, адрес представителя субъекта персональных данных, номер основного документа, удостоверяющего его личность, сведения о дате выдачи указанного документа и выдавшем его органе, реквизиты доверенности или иного документа, подтверждающего полномочия этого представителя (при получении согласия от представителя субъекта персональных данных); 3) наименование или фамилию, имя, отчество и адрес оператора, получающего согласие субъекта персональных данных; 4) цель обработки персональных данных; 5) перечень персональных данных, на обработку которых дается согласие субъекта персональных данных; 6) наименование или фамилию, имя, отчество и адрес лица, осуществляющего обработку персональных данных по поручению оператора, если обработка будет поручена такому лицу; 7) перечень действий с персональными данными, на совершение которых дается согласие, общее описание используемых оператором способов обработки персональных данных; 8) срок, в течение которого действует согласие субъекта персональных данных, а также способ его отзыва, если иное не установлено федеральным законом; 9) подпись субъекта персональных данных.
— ч. 4 ст. 9 ФЗ от 27.07.2006 № 152-ФЗ

Вывод по вопросу: необходимо минимум два документа на каждого ребёнка, подписанных родителем (законным представителем): (1) согласие на обнародование и использование изображения отдельного ребёнка и (2) согласие на обработку его персональных данных с перечислением всех действий, а при продаже неопределённому кругу лиц — дополнительно отдельное согласие на распространение ПДн. Объединять их в один бланк, подписываемый «одной галочкой», нельзя.

Отчёты, расчёт базы «процента» и как не вызвать претензий

Даже при допустимой конструкции «доля выручки» необходимо закрепить механизм, который делает платёж проверяемым и защищает школу от претензий о необоснованном обогащении либо, наоборот, о навязывании платной услуги.

Базой расчёта должна быть выручка, а не «прибыль». Условие о «проценте от прибыли» недопустимо, поскольку прибыль — разница между выручкой и расходами ИП, которые школа не вправе и не может контролировать. Юридически корректна только привязка к выручке (доходу) от реализации фотографий, полученной в результате использования имущества/территории (ст. 614 ГК РФ, цит. в блоке 2).

Отчёты. Для защиты обеих сторон в договоре закрепляется обязанность фотографа представлять школе отчёты о фактической выручке, на основании которых исчисляется платёж:

В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора.
— п. 1 ст. 1008 ГК РФ

Существенные условия. Школа и ИП свободны определить условия расчёта, но они должны быть согласованы как существенные:

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. 2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. 3. Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1). (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ)
— п. 1 ст. 432 ГК РФ

Добровольность и недопустимость навязывания. Фотосъёмка — не образовательная услуга, а добровольная услуга ИП родителям. Школа не должна ни принуждать к участию, ни использовать административный ресурс (классный руководитель навязывает покупку и т.п.) — иначе возникают риски претензий по Закону о защите прав потребителей и по ст. 101 ФЗ № 273-ФЗ (возврат средств). Договор с фотографом должен прямо фиксировать, что участие обучающихся и приобретение фотоснимков — добровольное, а цены формирует ИП.

Вывод по вопросу: зафиксируйте базу «доля выручки от реализации фотографий», обязательные периодические отчёты ИП с подтверждением объёма продаж, порядок и сроки перечисления платы, а также оговорку о добровольности участия родителей. Это делает платёж обоснованным и сводит к минимуму риски проверок (прокуратура, КСП, Рособрнадзор) и споров о неосновательном обогащении.