Нужен ли договор с мастером при посредничестве в поиске клиентов как самозанятый: агентский договор или договор услуг, достаточно ли переписки и чека

Как квалифицируется договор с мастером: агентский или возмездное оказание услуг

Деятельность «нахожу клиента, передаю его мастеру, мастер платит мне процент/фиксированную сумму» по существу является посреднической: вы действуете в интересах мастера и за вознаграждение.

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
— п. 1 ст. 1005 ГК РФ

Ключевой признак агентского договора — агент обязуется совершать юридические и иные действия по поручению принципала. Поиск и «передача» (приведение) клиента мастеру без заключения сделки с самим клиентом и без приёма от него денег — это фактические (иные) действия, а не юридические. В таком случае агентский договор оправдан лишь постольку, поскольку вы действуете «от имени и за счёт» мастера.

Однако если по существу вы лишь оказываете мастеру информационно-маркетинговую услугу (поиск клиента, передача контакта), не принимая на себя поручение действовать от имени мастера и не участвуя в расчётах, отношения точнее квалифицируются как возмездное оказание услуг.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
— п. 1 ст. 779 ГК РФ

Поиск и приведение клиента — это «совершение определённых действий» (деятельность) по заданию заказчика, то есть попадает под предмет договора возмездного оказания услуг. На практике для вашей модели предпочтителен именно договор возмездного оказания услуг (маркетинг/лидогенерация), а не агентский, и вот почему — это прямо связано с налоговым режимом (см. следующий блок).

При необходимости стороны вправе сконструировать смешанный договор:

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
— п. 3 ст. 421 ГК РФ

Вывод: для вашей модели (передача «горячего» клиента за процент/фикс без участия в сделке мастера с клиентом) юридически корректной и безопасной конструкцией является договор возмездного оказания услуг (услуги по поиску и привлечению клиентов). Агентская конструкция также допустима законом, но влечёт запрет на применение НПД (см. блок 2). Переписка, из которой однозначно следует предмет (какой клиент/услуга), размер и порядок оплаты, является заключением договора в письменной форме через обмен электронными сообщениями.

Ограничение на применение НПД: почему агентский договор для самозанятого недопустим

Это главный налоговый риск вашей модели. Закон прямо запрещает плательщику налога на профессиональный доход вести деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, комиссии и агентских договоров.

лица, ведущие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено пунктом 6 настоящей части;
— пп. 5 ч. 2 ст. 4 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ

Буквальное прочтение: если вы заключите с мастером агентский договор (или договор поручения/комиссии), то утратите право на применение НПД и должны будете уплачивать НДФЛ (13%) с таких доходов, а при превышении порога и систематичности — возможна квалификация деятельности как предпринимательской с регистрацией ИП. Именно поэтому для плательщика НПД корректна не агентская, а договорная конструкция возмездного оказания услуг, где вы самостоятельно (от своего имени, а не «в интересах другого лица») оказываете мастеру услугу по поиску клиентов.

Профессиональный доход — это доход от деятельности, при которой нет работодателя и не привлекаются наёмные работники; то есть вы работаете «на себя», а не как представитель мастера:

Письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", документы, подписанные электронной подписью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, либо выполненные иным позволяющим установить достоверность документа способом. К письменным доказательствам относятся приговоры и решения суда, иные судебные постановления, протоколы совершения процессуальных действий, протоколы судебных заседаний, приложения к протоколам совершения процессуальных действий (схемы, карты, планы, чертежи). (В редакции Федерального закона от 23.06.2016 № 220-ФЗ ) 2. Письменные доказательства представляются в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. Подлинные документы представляются тогда, когда обстоятельства дела согласно законам или иным нормативным правовым актам подлежат подтверждению только такими документами, когда дело невозможно разрешить без подлинных документов или когда представлены копии документа, различные по своему содержанию. Если копии документов представлены в суд в электронном виде, суд может потребовать представления подлинников этих документов.
— ч. 1 ст. 71 ГПК РФ

Ваша обязанность как плательщика НПД — оформить чек по каждому расчёту (получению вознаграждения от мастера):

При произведении расчетов, связанных с получением доходов от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), являющихся объектом налогообложения, налогоплательщик обязан с использованием мобильного приложения "Мой налог" и (или) через уполномоченного оператора электронной площадки и (или) уполномоченную кредитную организацию передать сведения о произведенных расчетах в налоговый орган, сформировать чек и обеспечить его передачу покупателю (заказчику)
— ч. 1 ст. 14 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ

Чек, сформированный в приложении «Мой налог», — это документ, подтверждающий налоговый учёт дохода, а не гражданско-правовую обязанность мастера платить (см. блок 3). Он фиксирует: дату, сумму, ваши реквизиты, режим «НПД» и наименование услуги.

В чеке должны быть указаны: 1) наименование документа; 2) дата и время осуществления расчета; 3) фамилия, имя, отчество (при наличии) налогоплательщика-продавца; 4) идентификационный номер налогоплательщика продавца; 5) указание на применение специального налогового режима "Налог на профессиональный доход"; 6) наименования реализуемых товаров, выполненных работ, оказанных услуг; 7) сумма расчетов;
— ч. 6 ст. 14 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ

Вывод: работая по агентскому договору вы теряете право на НПД; работая по договору возмездного оказания услуг — сохраняете. Поэтому между вами и мастером должен быть именно договор возмездного оказания услуг (маркетинг/лидогенерация), по которому вы формируете чек НПД на полученное вознаграждение как на доход от собственной услуги.

Требуется ли письменный договор и достаточно ли переписки

Форма договора возмездного оказания услуг специальной письменной формой законом не установлена. Договор может быть заключён в любой форме, в том числе путём обмена электронными документами (сообщениями):

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными в соответствии с правилами абзаца второго пункта 1 статьи 160 настоящего Кодекса.
— п. 2 ст. 434 ГК РФ

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса.
— п. 3 ст. 434 ГК РФ

Из этого следует, что ваша договорённость с мастером в мессенджере, из которой ясно: (1) кто стороны, (2) предмет (поиск/передача конкретного клиента либо ставка за каждого приведённого клиента), (3) размер и порядок оплаты (процент или фикс), — образует договор в письменной форме. То есть переписки формально достаточно для заключения обязательства.

Кроме того, даже если переписка не содержит всех условий, фактическое принятие услуги (мастер принял клиента и перевёл деньги за первого/первых клиентов) считается акцептом оферты:

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом
— п. 3 ст. 438 ГК РФ

Почему всё же нужен письменный договор (помимо переписки): переписка доказывает сам факт соглашения, но без чётких условий о предмете и порядке оплаты спор мастера («я ничего тебе не обещал за этого клиента») становится спором о толковании. Письменный договор с фиксацией: что считается «приведённым клиентом» (запись к мастеру, фактическое оказание услуги мастером), размер вознаграждения (процент/фикс), срок оплаты, момент возникновения обязанности платить, ответственность за просрочку — устраняет эту неопределённость.

Обязательство должно исполняться надлежащим образом, и односторонний отказ мастера платить не допускается:

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.
— ст. 309 ГК РФ

Вывод: юридически переписка и чек НПД сами по себе достаточны для возникновения и подтверждения обязательства мастера платить, но для защиты от спора о размере/факте обязательства настоятельно рекомендуется короткий письменный договор возмездного оказания услуг с чёткими условиями о предмете, цене и сроке оплаты. Чек НПД подтверждает получение дохода, а не обязанность мастера платить — обязанность фиксирует договор/переписка.

Что делать, если мастер не платит: взыскание долга, проценты, неустойка, подсудность

Если мастер не перечисляет вознаграждение за переданного клиента, у вас есть право на взыскание. Переписка в мессенджере и электронные документы относятся к письменным доказательствам и принимаются судом:

Письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", документы, подписанные электронной подписью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, либо выполненные иным позволяющим установить достоверность документа способом. К письменным доказательствам относятся приговоры и решения суда, иные судебные постановления, протоколы совершения процессуальных действий, протоколы судебных заседаний, приложения к протоколам совершения процессуальных действий (схемы, карты, планы, чертежи). (В редакции Федерального закона от 23.06.2016 № 220-ФЗ ) 2. Письменные доказательства представляются в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. Подлинные документы представляются тогда, когда обстоятельства дела согласно законам или иным нормативным правовым актам подлежат подтверждению только такими документами, когда дело невозможно разрешить без подлинных документов или когда представлены копии документа, различные по своему содержанию. Если копии документов представлены в суд в электронном виде, суд может потребовать представления подлинников этих документов.
— ч. 1 ст. 71 ГПК РФ

Размер и порядок вознаграждения определяются договором; при его отсутствии применяются общие правила (принципал/заказчик обязан оплатить в согласованном размере, а при неуказании — по сопоставимой цене — п. 3 ст. 424 ГК РФ, применяемый по аналогии). Проценты за просрочку уплаты денег взыскиваются по ключевой ставке Банка России:

В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды.
— п. 1 ст. 395 ГК РФ

Если в договоре предусмотреть неустойку за просрочку оплаты, вы вправе её требовать — без доказывания убытков:

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
— п. 1 ст. 330 ГК РФ

Задолженность по договору возмездного оказания услуг, зафиксированная в переписке (простая письменная форма), позволяет взыскать её в упрощённом порядке — судебным приказом, если сумма не больше 500 000 руб.:

Судебный приказ выдается, если: требование основано на нотариально удостоверенной сделке; требование основано на сделке, совершенной в простой письменной форме;
— абз. 2 ст. 122 ГПК РФ

Подсудность: имущественный спор при цене иска, не превышающей 50 000 руб., рассматривает мировой судья; свыше — районный суд:

по имущественным спорам, за исключением дел о наследовании имущества и дел, возникающих из отношений по созданию и использованию результатов интеллектуальной деятельности, при цене иска, не превышающей пятидесяти тысяч рублей;
— п. 4 ч. 1 ст. 23 ГПК РФ

Срок давности по требованию о взыскании долга — три года, течение начинается со дня, когда вы узнали о нарушении права (с даты, когда мастер должен был заплатить и не заплатил):

Общий срок исковой давности 1. Общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со статьей 200 настоящего Кодекса.
— ст. 196 ГК РФ

Вывод: просрочка мастера даёт вам право взыскать долг плюс проценты по ст. 395 ГК РФ (и неустойку, если она предусмотрена договором). При сумме до 500 000 руб. можно обратиться за судебным приказом; при цене иска до 50 000 руб. — к мировому судье, свыше — в районный суд (по общему правилу — по месту жительства мастера). Общий срок — 3 года с момента просрочки оплаты.

Риск переквалификации в трудовые отношения и персональные данные клиентов

Риск трудовой переквалификации. Если ваши отношения с мастером приобретут признаки трудовых (подчинение правилам мастера, работа по его графику и месту, систематическая однотипная работа за зарплату), суд может признать отношения трудовыми. Основанием обратной защиты здесь служит общая норма о свободе договора и самостоятельности сторон, а маркером «не-трудовых» отношений — отсутствие подчинения и оплата за результат (за конкретного клиента), а не за процесс труда. При оформлении отношений как договора возмездного оказания услуг с оплатой за результат (за каждого приведённого клиента) и при отсутствии подчинения мастеру риск переквалификации низкий, но он существует и был прямо предметом разъяснений Пленума ВС РФ от 29.05.2018 № 15 (споры о признании трудовыми отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, разрешаются судами). Рекомендуется: фиксировать оплату за результат, не включаться в график и внутренние правила мастера, не использовать его бренд от его имени.

Персональные данные клиентов. Передавая мастеру контактные данные клиентки (телефон, имя), вы обрабатываете её персональные данные. Обработка допускается с согласия субъекта:

Обработка персональных данных допускается в следующих случаях: 1) обработка персональных данных осуществляется с согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных;
— п. 1 ч. 1 ст. 6 ФЗ от 27.07.2006 № 152-ФЗ

Согласие должно быть конкретным, предметным, информированным и однозначным:

Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным . Согласие на обработку персональных данных может быть дано субъектом персональных данных или его представителем в любой позволяющей подтвердить факт его получения форме, если иное не установлено федеральным законом. Согласие на обработку персональных данных должно быть оформлено отдельно от иных информации и (или) документов
— ч. 1 ст. 9 ФЗ от 27.07.2006 № 152-ФЗ

Поскольку вы передаёте данные мастера (то есть предоставляете третьему лицу), согласие клиентки на передачу её данных мастеру необходимо. Альтернатива, снижающая риск, — передавать мастеру «обезличенную» заявку или получать от клиентки согласие на передачу контакта конкретному мастеру при записи.

Оператор вправе поручить обработку персональных данных другому лицу с согласия субъекта персональных данных, если иное не предусмотрено федеральным законом, на основании заключаемого с этим лицом договора
— ч. 3 ст. 6 ФЗ от 27.07.2006 № 152-ФЗ

Вывод: чтобы не нарушить Закон о персональных данных, берите у клиентки согласие на передачу её данных мастеру (фиксируйте его, например, в переписке при записи) либо передавайте мастеру только обезличенную заявку. Для защиты от трудовой переквалификации оформляйте отношения как возмездную услугу с оплатой за результат и не подчиняйтесь правилам/графику мастера.