Статья 19. Ограничения торговли табачной продукцией, табачными изделиями или никотинсодержащей продукцией, кальянами, устройствами для потребления никотинсодержащей продукции. 1. Розничная торговля табачной продукцией или никотинсодержащей продукцией, кальянами и устройствами для потребления никотинсодержащей продукции осуществляется в магазинах и павильонах. ... 3. Запрещается розничная торговля табачной продукцией или никотинсодержащей продукцией, кальянами и устройствами для потребления никотинсодержащей продукции в торговых объектах, не предусмотренных частями 1 и 2 настоящей статьи, на ярмарках, выставках, путем развозной и разносной торговли, дистанционным способом продажи, с использованием автоматов и иными способами, за исключением развозной торговли в случае, предусмотренном часть
— Федеральный закон от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака», ст. 19
Предоставление табака без возможности выбора конкретного наименования, но по категории предпочтений («сладкий, кислый»), не меняет сути: клиент получает товар, который является никотинсодержащей продукцией. Это прямо вытекает из легального определения, закреплённого в ст. 2 Закона № 15-ФЗ, где никотинсодержащая продукция охватывает любые изделия, содержащие никотин и предназначенные для вдыхания, в том числе табак для кальяна.
Статья 2 содержит определения: 1) кальян - прибор, который используется для генерирования аэрозоля, пара или дыма, возникающих от тления и (или) нагревания табака либо продуктов, не содержащих табачного листа; 3) никотинсодержащая продукция - изделия, которые содержат никотин (в том числе полученный путем синтеза) или его производные, включая соли никотина, предназначены для потребления никотина и его доставки посредством сосания, жевания, нюханья или вдыхания, в том числе изделия с нагреваемым табаком, растворы, жидкости или гели с содержанием жидкого никотина в объеме не менее 0,1 мг/мл, никотинсодержащая жидкость, безникотиновая жидкость, бестабачная смесь для нагревания, порошки, смеси для сосания, жевания, нюханья, и не предназначены для употребления в пищу (за исключением медицинских
— Федеральный закон от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака», ст. 2
Учитывая, что вы не имеете стационарного магазина или павильона, ваша деятельность будет противоречить ст. 19 Закона № 15-ФЗ. Попытка оформить передачу табака как часть услуги по аренде, а не как продажу, с целью обхода указанных ограничений подлежит оценке через призму ст. 10 Гражданского кодекса РФ. Действия в обход закона с противоправной целью (избежание лицензионных и торговых требований) признаются злоупотреблением правом.
- Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). 2. В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом. 3. В случае, если злоупотребление правом выражается в совершении действий в обход закона с противоправной целью, последствия, предусмотренные пунктом 2 настоящей статьи, применяются, поскольку иные последствия таких действий не установлены н
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 10
Применение данной нормы позволяет суду или контролирующему органу квалифицировать вашу схему как розничную продажу табака без соблюдения установленных правил, несмотря на договорную формулировку. Это влечёт административную ответственность по ст. 14.2 КоАП РФ за незаконную продажу товаров, свободная реализация которых ограничена.
Статья 14.2. Незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством, за исключением случаев, предусмотренных частью 1 статьи 14.17.1 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой; на юридических лиц - от двухсот тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 14.2
Помимо торговых ограничений, ст. 16 Закона № 15-ФЗ устанавливает запрет на стимулирование продажи табака. Включение табака в общую стоимость аренды без возможности выбора, но с учётом предпочтений, может быть расценено как стимулирование потребления, особенно если вы намереваетесь предлагать клиентам дегустацию или бесплатные образцы. Предусмотренный вами порядок (клиент лишь сообщает «сладкий, кислый») не позволяет ему отказаться от табака, что фактически делает табак навязанным товаром в составе услуги.
Статья 16. Запрет рекламы и стимулирования продажи табака, табачных изделий или никотинсодержащей продукции, устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов, спонсорства табака или никотинсодержащей продукции. 1. В целях сокращения спроса на табак, табачные изделия, никотинсодержащую продукцию, устройства для потребления никотинсодержащей продукции, кальяны запрещаются: 1) реклама и стимулирование продажи табака, табачной продукции или никотинсодержащей продукции, устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов, стимулирование потребления табака или никотинсодержащей продукции, в том числе: а) распространение табака, табачных изделий или никотинсодержащей продукции, устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов среди населения бесплатно, в
— Федеральный закон от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака», ст. 16
Кроме того, в силу ст. 20 Закона № 15-ФЗ продажа никотинсодержащей продукции несовершеннолетним запрещена. Если вы передаёте табак клиенту по договору аренды, вы обязаны убедиться в его возрасте и в случае сомнений отказать в услуге. Отсутствие у вас возможности проверить возраст при передаче кальяна (например, при доставке) создаёт риски нарушения.
Статья 20. Запрет продажи табачной продукции или никотинсодержащей продукции, кальянов и устройств для потребления никотинсодержащей продукции несовершеннолетним и несовершеннолетними, запрет потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции несовершеннолетними, запрет вовлечения детей в процесс потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции. 1. Запрещаются продажа табачной продукции или никотинсодержащей продукции, кальянов и устройств для потребления никотинсодержащей продукции несовершеннолетним и несовершеннолетними, вовлечение детей в процесс потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции путем покупки для них либо передачи им табачной продукции, табачных изделий или никотинсодержащей продукции, кальянов и устройств для потребления никотинсодержащей продукции
— Федеральный закон от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака», ст. 20
Наконец, к вашей деятельности применимы нормы Закона РФ «О защите прав потребителей». Ст. 8 этого закона требует предоставления потребителю полной и достоверной информации о товаре — в данном случае о табаке (наименование, производитель, состав, содержание никотина, срок годности и т.д.). Отсутствие у клиента возможности выбрать конкретный вид табака и получить о нём информацию противоречит праву потребителя на информацию, а также может быть признано нарушением ст. 10, которая устанавливает обязанность предоставлять информацию на русском языке в наглядной форме.
Статья 8. Право потребителя на информацию об изготовителе (исполнителе, продавце) и о товарах (работах, услугах)
- Потребитель вправе потребовать предоставления необходимой и достоверной информации об изготовителе (исполнителе, продавце), режиме его работы и реализуемых им товарах (работах, услугах).
- Указанная в пункте 1 настоящей статьи информация в наглядной и доступной форме доводится до сведения потребителей при заключении договоров купли-продажи и договоров о выполнении работ (оказании услуг) способами, принятыми в отдельных сферах обслуживания потребителей, на русском языке, а дополнительно, по усмотрению изготовителя (исполнителя, продавца), на государственных языках республик и иных языках народов Российской Федерации.
— Закон Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», ст. 8
Также в контексте имеется ст. 10 того же Закона, которая не приведена полностью, но из части, доступной в контексте, видно, что она посвящена информации о товарах. Её применение требует, чтобы вы предоставляли клиенту сведения об основных потребительских свойствах табака, включая информацию о содержании никотина. Поскольку вы не ассортируете табак по наименованиям, вы не сможете выполнить эту обязанность, что создаёт риск административной ответственности.
В итоге, ваша деятельность, замаскированная под аренду, является по существу розничной продажей никотинсодержащей продукции с нарушением большинства установленных ограничений. Специальное разрешение (лицензия) для продажи табака не требуется — лицензированию подлежит производство и оптовая торговля, но не розница. Однако региональные и местные ограничения в Московской области или г. Электросталь могут дополнительно запрещать торговлю табачной продукцией в определённых местах или в определённое время. Проверьте местные нормативные акты — в контексте они не приведены. В целом, предложенная схема с высокой вероятностью будет признана незаконной, и её реализация может повлечь штрафы, конфискацию товара и судебные иски потребителей.