Правовые риски схемы систематического привлечения лиц для оформления ИП с целью получения реферальных вознаграждений от банков
Деятельность по организации массового оформления индивидуальными предпринимателями (ИП) расчётных счетов в банках по реферальной ссылке с последующим закрытием ИП исключительно для получения вознаграждения от банка сопряжена с комплексом серьёзных правовых рисков. Ниже приведён анализ ситуации с точки зрения действующего законодательства.
1. Анализ налоговых последствий для организатора схемы
Получаемое от банка вознаграждение является доходом, подлежащим налогообложению.
"Объектом налогообложения признается доход, полученный налогоплательщиками: 1) от источников в Российской Федерации" (Источник: НК РФ Статья 209).
"к доходам от источников в Российской Федерации относятся: ... 6) вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия в Российской Федерации" (Источник: НК РФ Статья 208).
Таким образом, лицо, систематически получающее такие вознаграждения, обязано исчислить и уплатить налог на доходы физических лиц (НДФЛ). Неисполнение этой обязанности является налоговым правонарушением.
"Неуплата или неполная уплата сумм налога ... в результате занижения налоговой базы ... влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога" (Источник: НК РФ Статья 122).
2. Нарушение условий реферальных программ банков и гражданско-правовые риски
Действия организатора схемы, направленные на привлечение формальных, а не реально действующих клиентов, могут быть расценены банком как обман или злоупотребление доверием, что является нарушением условий партнёрской программы.
"Причинение имущественного ущерба собственнику или иному владельцу имущества путем обмана или злоупотребления доверием ... влечет наложение административного штрафа" (Источник: КоАП РФ Статья 7.27.1).
Банк вправе потребовать возврата выплаченного вознаграждения как неосновательного обогащения, расторгнуть договор и применить иные санкции (например, блокировку счетов).
"Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество ... за счет другого лица, обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное ... имущество" (Источник: ГК РФ Статья 1102).
3. Квалификация действий как незаконное предпринимательство или злоупотребление правом
Систематическое получение дохода от организации данной схемы может быть квалифицировано контролирующими органами как осуществление предпринимательской деятельности. Если организатор не зарегистрирован в качестве ИП, это влечёт административную, а в определённых случаях — уголовную ответственность.
"Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя ... влечет наложение административного штрафа" (Источник: КоАП РФ Статья 14.1).
"Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации ... если это деяние причинило крупный ущерб ... наказывается штрафом ... либо обязательными работами ... либо арестом ... либо лишением свободы" (Источник: УК РФ Статья 171).
Создание ИП без цели вести реальную предпринимательскую деятельность может быть признано мнимой сделкой, а действия организатора — злоупотреблением правом.
"Мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна" (Источник: ГК РФ Статья 170).
"Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом)" (Источник: ГК РФ Статья 10).
4. Уголовно-правовые и административные риски
Мошенничество
Получение вознаграждения от банка путём введения его в заблуждение относительно реальности привлекаемого клиента может содержать признаки состава преступления — мошенничества.
"Мошенничество, то есть хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием" (Источник: УК РФ Статья 159).
Незаконное использование документов для создания ИП
Действия по организации регистрации ИП через подставных лиц подпадают под специальный состав преступления.
"Незаконное образование ... или государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя через подставных лиц" (Источник: УК РФ Статья 173.1).
Легализация (отмывание) доходов
Если полученные вознаграждения являются доходами от преступной деятельности (например, мошенничества), их последующее использование может быть квалифицировано как легализация.
"Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, - придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления" (Источник: Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ, статья 3).
Соучастие
Организатор схемы может быть признан соучастником (организатором, подстрекателем) в совершении правонарушений или преступлений, совершаемых лицами, оформляющими ИП.
"Соучастием в преступлении признается умышленное совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления" (Источник: УК РФ Статья 32).
5. Риски для лиц, формально регистрирующих ИП
Лица, зарегистрировавшиеся в качестве ИП, несут полный спектр обязанностей налогоплательщика и плательщика страховых взносов, даже при отсутствии реальной деятельности.
"Налогоплательщиками ... признаются организации и физические лица, на которых ... возложена обязанность уплачивать соответственно налоги" (Источник: НК РФ Статья 19).
Они обязаны сдавать нулевые налоговые декларации и уплачивать фиксированные страховые взносы, размер которых может быть значительным.
"Плательщиками страховых взносов ... признаются ... индивидуальные предприниматели" (Источник: НК РФ Статья 419).
Неисполнение этих обязанностей влечёт административную и, при крупных суммах, уголовную ответственность.
"Непредставление налоговой декларации ... влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов не уплаченной ... суммы налога ... за каждый полный или неполный месяц ... но не более 30 процентов ... и не менее 1000 рублей" (Источник: НК РФ Статья 119).
"Уклонение физического лица от уплаты налогов, сборов ... путем непредставления налоговой декларации ... совершенное в крупном размере, - наказывается штрафом ... либо принудительными работами ... либо арестом ... либо лишением свободы" (Источник: УК РФ Статья 198).
Кроме того, они могут быть привлечены к ответственности за представление в регистрирующий орган заведомо недостоверных сведений.
6. Риски в сфере противодействия легализации доходов (ПОД/ФТ)
Банки обязаны осуществлять внутренний контроль и выявлять подозрительные операции. Систематическое открытие и быстрое закрытие счетов вновь созданными ИП является классическим признаком операций, которые подлежат обязательному контролю и могут рассматриваться как попытка легализации.
"Операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если ... по своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций: ... операции по банковским счетам ... зачисление денежных средств на счет ... юридического лица ... период деятельности которых не превышает трех месяцев со дня их регистрации" (Источник: Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ, статья 6).
Информация о таких операциях передаётся в уполномоченный орган (Росфинмониторинг), что может послужить основанием для проведения проверок всеми контролирующими органами.
7. Риск признания необоснованной налоговой выгоды
При обнаружении схемы налоговые органы могут доначислить налоги, пени и штрафы, руководствуясь принципом недопущения необоснованной налоговой выгоды, поскольку основной целью операций является не реальная хозяйственная деятельность, а получение вознаграждения.
"Не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы ... в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни ... подлежащих отражению в налоговом ... учете" (Источник: НК РФ Статья 54.1).
Выводы и рекомендации
- Высокий уровень риска. Описанная схема является высокорискованной и с высокой долей вероятности будет признана противоправной контролирующими органами (налоговой службой, Росфинмониторингом, правоохранительными органами).
- Множественность ответственности. Действия могут квалифицироваться одновременно по нескольким составам административных правонарушений и уголовных преступлений.
- Ответственность всех участников. К ответственности могут быть привлечены как организатор схемы, так и лица, зарегистрировавшие ИП.
- Налоговые обязательства. Все полученные вознаграждения являются налогооблагаемым доходом, с которого необходимо уплатить НДФЛ.
- Риск для репутации. Банки, обнаружив такие действия, занесут участников в чёрные списки, что в будущем затруднит для них взаимодействие с финансовой системой.
Рекомендации:
- Немедленно прекратить использование подобных схем.
- Самостоятельно декларировать и уплатить налоги со всех ранее полученных доходов от вознаграждений, чтобы минимизировать налоговые санкции.
- Обратиться за персональной консультацией к адвокату, специализирующемуся на налоговом и уголовном праве, для оценки конкретных рисков и выработки стратегии действий, особенно если схема уже применялась.
- Лицам, уже зарегистрировавшим ИП в рамках такой схемы, следует в установленном порядке закрыть ИП и сдать необходимую отчётность, чтобы избежать накопления штрафов и пеней по страховым взносам.
Попытки получить доход путём имитации хозяйственной деятельности в обход установленных правил не только противоречат закону, но и создают существенные правовые и репутационные угрозы для всех участников.
