Риск дробления бизнеса при переводе ИП на родственника

Уведомление о риске дробления бизнеса: что предпринять при смене ИП и ведении деятельности в одном помещении

Анализ ситуации

Вы столкнулись с ситуацией, когда налоговая служба заподозрила искусственное дробление бизнеса между вашим закрытым ИП и новым ИП близкого человека. Налоговый орган уже указал на такие признаки, как ведение деятельности в одном помещении, использование общего персонала и одного поставщика. Рассмотрим пошагово, что можно предпринять.

1. Какие признаки дробления бизнеса учитываются налоговыми органами?

Дробление бизнеса — это схема, при которой видимость действий нескольких лиц прикрывает фактическую деятельность одного налогоплательщика с целью получения необоснованной налоговой выгоды. В Письме ФНС России от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@ указано, что налоговые органы выявляют такие схемы в рамках мероприятий налогового контроля.

Основные признаки, на которые обращают внимание:

• Взаимозависимость лиц. Согласно статье 105.1 НК РФ, к взаимозависимым лицам относятся, в частности, «физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный». Ваш близкий человек, скорее всего, является взаимозависимым лицом, и это обстоятельство будет учитываться.

• Осуществление одного вида деятельности. Как указано в том же Письме ФНС, идентичность осуществляемого вида деятельности является одним из признаков схемы.

• Использование одного помещения, общих ресурсов (персонал, поставщики). Это прямо указано в уведомлении, которое вы получили. В Постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 указано, что о необоснованности налоговой выгоды может свидетельствовать, в частности, «отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств».

Важно: сами по себе такие обстоятельства, как взаимозависимость или использование одного банка, не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной. Однако в совокупности с другими признаками (общий персонал, один поставщик) они могут быть расценены как доказательство дробления.

«...следующие обстоятельства сами по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной: создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции; взаимозависимость участников сделок; ... Однако эти обстоятельства в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами... могут быть признаны обстоятельствами, свидетельствующими о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды» (Постановление Пленума ВАС РФ № 53, пункт 6).

2. Какие пояснения и документы необходимо предоставить?

Согласно статье 88 НК РФ, при проведении камеральной проверки налоговый орган вправе истребовать пояснения, и вы также вправе представить дополнительные документы.

Ваша задача — доказать, что каждое ИП вело самостоятельную хозяйственную деятельность, не направленную исключительно на получение налоговой выгоды. Для этого подготовьте:

• Пояснительную записку с подробным описанием причин смены ИП. Укажите, что первое ИП было закрыто в связи с изменением личных обстоятельств (например, по состоянию здоровья, сменой места жительства, отсутствием экономической эффективности). Главное — показать, что это было обусловлено экономическими или личными причинами, а не уходом от налогов.

• Документы, подтверждающие самостоятельность деятельности второго ИП:

  • Договор аренды помещения (или субаренды), заключенный от имени нового ИП. Если помещение используется совместно, должен быть четкий договор, например, о совместной деятельности или о разделении площади.
  • Документы о персонале: кадровые приказы о приеме на работу именно к новому ИП, трудовые договоры, где работодателем указан новый ИП. Важно, чтобы персонал был оформлен официально, а не работал по устной договоренности.
  • Договоры с поставщиками, заключенные от имени нового ИП. Если поставщик один и тот же, это должно быть обосновано. Например, это единственный поставщик в регионе или у него самые выгодные условия. Представьте договор, счета, платежные поручения.
  • Выписки с расчетного счета нового ИП, подтверждающие, что все операции (оплата аренды, зарплаты, поставщикам) проводятся именно им, а не предыдущим ИП или вами.

3. Какие меры можно предпринять для обоснования самостоятельности каждого ИП?

Для минимизации рисков налоговые органы и суды рекомендуют предпринять следующие меры:

1. Заключите договор аренды (субаренды) помещения от имени нового ИП. Желательно, чтобы помещение использовалось только им.
2. Официально оформите передачу активов. Если у первого ИП осталось оборудование или товар, передайте его второму ИП по договору купли-продажи или безвозмездного пользования.
3. Разграничьте функции персонала. У каждого ИП должен быть свой штат. Если это невозможно, заключите договор аутсорсинга (оказания услуг) между ИП. Например, второе ИП может оказывать первому услуги по уборке, охране и т.п.
4. Ведите раздельный бухгалтерский и налоговый учет. У каждого ИП должны быть свои книги учета доходов и расходов, свои кассовые чеки.
5. Обеспечьте независимость управления. У каждого ИП должен быть свой ответственный за принятие решений (директор, если это ООО, или сам предприниматель).

4. Каковы возможные налоговые последствия и риски?

Если налоговая докажет дробление, последствия могут быть серьезными:

• Доначисление налогов. Налоговый орган может пересчитать налоговые обязательства так, как если бы вся выручка (от обоих ИП) была получена одним налогоплательщиком, применяющим общую систему налогообложения (ОСНО) или другой режим. В результате вам и второму ИП могут доначислить налог на прибыль, НДС, страховые взносы.

• Пени. За несвоевременную уплату налогов будут начислены пени в соответствии со статьей 75 НК РФ. Они начисляются за каждый календарный день просрочки.

• Штрафы. Согласно статье 122 НК РФ, неуплата или неполная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы влечет взыскание штрафа:

  «Неуплата или неполная уплата сумм налога... в результате занижения налоговой базы... влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога... Деяния, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи, совершенные умышленно, влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога» (статья 122 НК РФ).

  Если налоговая докажет умысел (а дробление бизнеса часто квалифицируется как умышленное деяние), штраф составит 40%.

• Взыскание в судебном порядке. Согласно статье 45 НК РФ, если налоговая установит, что выручка поступала на счета нескольких взаимозависимых лиц, взыскание может быть произведено с них в судебном порядке.

5. Имеет ли юридическое значение факт закрытия первого ИП с нулевой декларацией?

Да, имеет. Это крайне слабое место в вашей позиции. Закрытие ИП с нулевой декларацией при том, что до этого вы работали на патенте и подали заявление на УСН, создает впечатление, что ИП было закрыто именно для того, чтобы не платить налоги. Налоговый орган расценит это как попытку избежать налоговой обязанности.

Чтобы опровергнуть это, вам нужно:

• Объяснить, почему декларация была нулевой. Например, вы подали заявление на УСН, но фактически деятельность не вели, поэтому и доходы отсутствовали.
• Доказать, что закрытие ИП было связано с объективными причинами (например, вы переехали, заболели, решили временно не заниматься бизнесом), а не с желанием уйти от налогов.

Переход второго ИП на патент также может быть воспринят как попытка остаться на спецрежиме, чтобы платить меньше налогов.

6. Какие доказательства реальной хозяйственной самостоятельности можно предъявить?

Ключевые доказательства:

• Договорные отношения. Представьте договоры аренды, поставки, оказания услуг, заключенные именно вторым ИП. Они должны быть реальными, а не фиктивными.
• Первичные документы. Накладные, акты выполненных работ, счета-фактуры, платежные поручения.
• Штатное расписание и кадровые документы. Трудовые договоры, приказы о приеме на работу, табели учета рабочего времени.
• Документы, подтверждающие источник финансирования. Покажите, откуда взялись средства на открытие второго ИП (например, личные сбережения, кредит).
• Фотографии помещения, если они подтверждают, что у каждого ИП есть своя выделенная зона, вывеска, рабочее место.

Выводы и рекомендации

1. Не игнорируйте уведомление. Срочно подготовьте подробные письменные пояснения с приложением всех подтверждающих документов. Срок ответа обычно ограничен (5 дней для пояснений, как указано в статье 88 НК РФ).
2. Измените текущую ситуацию. Если есть возможность, заключите договор аренды от имени второго ИП, оформите персонал официально, разграничьте договоры с поставщиками. Чем меньше общих точек, тем лучше.
3. Обратитесь к адвокату. Ситуация сложная и рискованная. Квалифицированный адвокат, специализирующийся на налоговых спорах, поможет грамотно составить позицию, собрать доказательства и, в случае необходимости, будет представлять ваши интересы в суде.
4. Рассмотрите возможность досудебного урегулирования. Вы можете подать жалобу в вышестоящий налоговый орган (статья 138 НК РФ). Если решение налоговой будет вынесено, его можно обжаловать.
5. Не пытайтесь скрыть факты. Любые попытки исказить информацию (например, "забыть" упомянуть о взаимозависимости) только усугубят ситуацию и будут расценены как умысел.

Главное: Вам нужно убедительно доказать, что у вашего близкого человека были разумные экономические или личные причины (деловая цель) открыть новое ИП и что это не было сделано исключительно для уменьшения налогов. Как указано в Постановлении Пленума ВАС РФ № 53, «налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели». Ваша задача — показать, что налоговая выгода не была главной целью.