Нарушение при отсутствии указания НДС в НМЦД по 223-ФЗ

Отсутствие указания на учёт НДС в начальной (максимальной) цене договора по 223-ФЗ

Проанализируем вашу ситуацию с точки зрения законодательства о закупках отдельными видами юридических лиц. Неопределённость в вопросе учёта НДС в цене договора действительно может создавать риски как для участников закупки, так и для самого заказчика.

Обязанность заказчика прямо указывать порядок учёта НДС в НМЦД

Прямого указания в Федеральном законе № 223-ФЗ на обязанность писать фразу «НМЦД включает НДС» или «НМЦД не включает НДС» нет. Однако эта обязанность вытекает из принципов закупочной деятельности и требований к содержанию документации.

Закон требует, чтобы документация о закупке была исчерпывающе ясной и позволяла участникам сформировать корректное предложение. Заказчик обязан руководствоваться принципами информационной открытости и равноправия участников. Как указано в законе:

«При закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: 1) информационная открытость закупки; 2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки» (Источник: Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ, статья 3, пункт 1).

Ключевым для вашей ситуации является требование к обоснованию цены. Состав обоснования прямо включает информацию о налогах:

«В документации о конкурентной закупке должны быть указаны: ... 7) обоснование начальной (максимальной) цены договора либо цены единицы товара, работы, услуги, включая информацию о расходах на перевозку, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов и других обязательных платежей» (Источник: Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ, статья 4, пункт 10, подпункт 7).

Из этого следует, что заказчик не просто вправе, а обязан в составе обоснования НМЦД детально раскрыть, как сформирована цена, в том числе учесть или не учесть в ней НДС. Умолчание об этом делает документацию неполной и вводит участников в заблуждение.

Правовые последствия неясности с НДС для оценки заявок

Описанная вами ситуация, когда смета составлена без НДС, а проект договора содержит лишь общую фразу о включении налогов в цену, создаёт правовую неопределённость, которая является прямым нарушением.

Такая неопределённость ставит участников в неравное положение. Например, участник на упрощённой системе налогообложения (УСН), который не является плательщиком НДС, и участник на общей системе (ОСН) могут по-разному интерпретировать, должны ли они закладывать НДС в своё ценовое предложение или нет. Это приводит к несопоставимости заявок и нарушает принцип равноправия, провозглашённый в законе:

«Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора» (Источник: Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ, статья 3, пункт 6).

Если критерии и порядок оценки, а также порядок формирования цены не ясны из документации, то и их применение «в равной степени» становится невозможным. Это даёт вам как участнику закупки право на обжалование на основании нормы, позволяющей обжаловать действия заказчика, нарушающие ваши права:

«Любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе... действия (бездействие) заказчика... если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. Обжалование осуществляется в следующих случаях: 1) осуществление заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика;» (Источник: Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ, статья 3, пункт 10, подпункт 1).

Оценка действий заказчика как нарушения

Да, описанные обстоятельства являются нарушением. Заказчик не обеспечил должной информационной открытости и не определил в документации чёткий и однозначный порядок формирования цены договора в части учёта НДС, как того требует принцип равноправия и требование к содержанию обоснования НМЦД.

Утверждение документации с такими недостатками — это ненадлежащее исполнение должностными лицами заказчика своих обязанностей по организации закупки. Это нарушает требования к содержанию документов, формируемых при осуществлении закупок, в частности, требования к обоснованию цены (ст. 4 п. 10 пп. 7 Закона № 223-ФЗ).

Административная ответственность за подобные нарушения

Ответственность за нарушения в сфере закупок по 223-ФЗ предусмотрена Кодексом об административных правонарушениях (КоАП РФ). Важно отметить, что статьи 7.32.3, 7.32.4 и 7.32.5 КоАП РФ утратили силу с 1 марта 2025 года. В настоящее время действует статья 7.30.4, введённая специально для регулирования ответственности за нарушения при закупках отдельными видами юридических лиц.

Ваша ситуация подпадает под несколько частей этой статьи:

1. За утверждение документации с нарушениями требований к её содержанию (неполное обоснование НМЦД без информации о порядке учёта налогов) ответственность наступает по части 2 статьи 7.30.4 КоАП РФ:

   «Нарушение заказчиком установленных законодательством Российской Федерации в сфере закупок отдельными видами юридических лиц требований к содержанию документов, формируемых (составляемых) при осуществлении закупок... влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от трех тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей.» (Источник: "Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 30.12.2001 N 195-ФЗ, статья 7.30.4, часть 2)

2. Поскольку это нарушение также создаёт неравные условия для участников и может приводить к некорректной оценке заявок, может быть применена и часть 3 статьи 7.30.4 КоАП РФ:

   «Установление требований к участникам закупок, к закупаемым товарам, работам, услугам и (или) к условиям договора с нарушением законодательства Российской Федерации в сфере закупок отдельными видами юридических лиц либо оценка и (или) сопоставление заявок на участие в закупке с нарушением требований, предусмотренных указанным законодательством, - влекут предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей.» (Источник: "Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 30.12.2001 N 195-ФЗ, статья 7.30.4, часть 3)

К ответственности будут привлечены должностные лица заказчика, ответственные за подготовку и утверждение закупочной документации. КоАП РФ прямо указывает на это:

«Лица, осуществляющие функции по организации и осуществлению закупок в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, в том числе члены комиссии по осуществлению закупок, совершившие административные правонарушения, предусмотренные статьей 7.30.4... несут административную ответственность как должностные лица.» (Источник: "Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 30.12.2001 N 195-ФЗ, статья 2.4)

Выводы и рекомендации

Описанная вами ситуация, когда в закупочной документации по 223-ФЗ неясно, учитывает ли НМЦД НДС, является нарушением.

1. Заказчик действительно обязан чётко определять, как НДС учтён в цене, что вытекает из требования включать в обоснование НМЦД «информацию о... налогах». Неясность нарушает принципы информационной открытости и равноправия.
2. Неопределённость с НДС искажает условия участия в закупке, так как участники на разных системах налогообложения не могут сформировать сопоставимые ценовые предложения. Это прямое нарушение, которое можно обжаловать в антимонопольный орган (ФАС России).
3. Заказчик не вправе ограничиваться общей фразой о включении налогов в цену в проекте договора, если из обоснования НМЦД и сметы не ясен механизм её формирования.
4. Вам как участнику закупки рекомендуется направить заказчику запрос о даче разъяснений положений документации. Это ваше право, и часто такого шага достаточно для урегулирования ситуации.
5. Если разъяснения не будут даны или не прояснят ситуацию, действия заказчика можно обжаловать в ФАС России на основании статьи 3, пункта 10 Закона № 223-ФЗ.
6. За такие нарушения предусмотрена административная ответственность для должностных лиц (например, контрактного управляющего) и самого юридического лица по статье 7.30.4 КоАП РФ в виде предупреждения или штрафа. Для защиты своих интересов и оценки перспектив обжалования имеет смысл обратиться к адвокату, специализирующемуся на корпоративных закупках.