Заключили договор на рекламные услуги с одной фирмой, мы заказчики, они исполнители. Они нам в спецификации к договору прописали сумму за основную услугу, и еще добавили отдельно НДС 5%, УСН 10% и 3% налога на рекламу, типа это все сверху. И все эти налоги они возложил на нас, заказчиков, хотя мы вообще-то на упрощенке сидим и НДС не платим. Нормально ли это, или это какой-то развод?
НейроадвокатВы, как заказчик, заключили договор на оказание рекламных услуг. Исполнитель в спецификации отдельно выделил:
все это предложено оплатить сверх основной стоимости услуги. Вы применяете упрощённую систему налогообложения (УСН) и не являетесь плательщиком НДС. Оценим каждую из указанных составляющих с точки зрения закона.
Обязанность по уплате НДС возникает у налогоплательщика этого налога. По общему правилу организации и предприниматели, применяющие УСН, освобождены от уплаты НДС (п. 2 ст. 346.11 НК РФ). Однако из этого правила есть исключения. В частности, упрощенцы, которые вправе и добровольно применяют пониженные ставки НДС, могут становиться плательщиками НДС.
Согласно п. 8 ст. 164 НК РФ (в действующей редакции, которая отражена в представленных материалах) организации и индивидуальные предприниматели, применяющие УСН, вправе производить налогообложение операций по ставкам 5% или 7% при соблюдении определенных условий (размер доходов и др.). Если ваш исполнитель отвечает таким условиям и добровольно перешел на уплату НДС по ставке 5%, он обязан при реализации услуг предъявить сумму налога покупателю дополнительно к цене.
«При реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик … дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) … обязан предъявить к оплате покупателю … соответствующую сумму налога» (НК РФ, ст. 168, п. 1).
Следовательно, если исполнитель действительно является плательщиком НДС по ставке 5% (на основании п. 8 ст. 164 НК РФ), выделение в спецификации строки «НДС 5%» и предъявление этой суммы вам к оплате само по себе не противоречит закону. То, что вы как заказчик находитесь на УСН и не можете принять этот НДС к вычету, не делает такое условие договора незаконным — для вас эта сумма станет просто частью цены, которую вы согласились уплатить.
Однако важно убедиться, что исполнитель действительно имеет право начислять НДС по пониженной ставке. Если он не соответствует критериям п. 8 ст. 164 НК или не заявил о применении этой ставки в налоговой отчетности, выделение НДС в договоре будет неправомерным.
В отличие от НДС, налог, уплачиваемый в связи с применением УСН (налог на доходы по ставке 6% или 15%, либо иной региональной ставке), является прямым налогом на доходы самого исполнителя. Обязанность по его уплате возлагается исключительно на налогоплательщика.
«Налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога посредством перечисления денежных средств в качестве единого налогового платежа, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации о налогах и сборах» (НК РФ, ст. 45, п. 1).
Никакая норма Налогового кодекса не позволяет переложить обязанность по уплате налога при УСН на контрагента по договору – заказчика услуг. Цена услуги по договору определяется соглашением сторон (ст. 424 ГК РФ). Конечно, исполнитель может учесть свои налоговые расходы в цене, но он не вправе оформлять это как отдельную строку «налог при УСН 10%», которую заказчик обязан оплатить сверх основной цены. Подобное условие является попыткой перераспределить налоговую обязанность в обход закона и потому противоречит императивным нормам ст. 45 НК РФ. Такое условие по своей сути недействительно.
Кроме того, налоговая ставка по УСН, как правило, составляет 6% (доходы) или 15% (доходы минус расходы), для отдельных категорий могут устанавливаться пониженные региональные ставки 1–5% или 7–15% (ст. 346.20 НК РФ). Ставка ровно 10% не является типовой, что наводит на дополнительные сомнения в обоснованности этого начисления.
Действующее российское законодательство не предусматривает такого налога или сбора, как «налог на рекламу».
Перечень федеральных, региональных и местных налогов является исчерпывающим:
Ни в одном из этих перечней налог на рекламу не упоминается (ранее он существовал, но был отменён). Следовательно, любое условие договора, возлагающее на вас обязанность уплатить «налог на рекламу», противоречит закону и является ничтожным.
«Ни на кого не может быть возложена обязанность уплачивать налоги и сборы, а также иные взносы и платежи, обладающие установленными настоящим Кодексом признаками налогов или сборов, не предусмотренные настоящим Кодексом либо установленные в ином порядке» (НК РФ, ст. 3, п. 5).
Согласно ст. 421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора и могут по своему усмотрению определять его условия, кроме случаев, когда содержание условия предписано законом (ст. 422 ГК РФ). Условия спецификации, перекладывающие на заказчика уплату «налога при УСН» и «налога на рекламу», прямо нарушают императивные требования налогового законодательства.
Такие условия сделки посягают на публичные интересы (установленный порядок уплаты налогов), а значит, являются ничтожными в силу п. 2 ст. 168 ГК РФ:
«Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна…»
При этом недействительность части сделки не влечёт недействительность прочих её частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной части (ст. 180 ГК РФ). Таким образом, сам договор в целом может сохранять силу, а спорные строки спецификации («налог при УСН 10%» и «налог на рекламу 3%») не подлежат оплате с вашей стороны. Что касается НДС 5%, его оплата может быть правомерной только при условии, что исполнитель действительно является плательщиком НДС по пониженной ставке.
Что делать:
Такая схема с начислением несуществующих или «личных» налогов контрагента действительно содержит признаки недобросовестного поведения и может рассматриваться как попытка неправомерного обогащения за ваш счёт.
Подробно опишите детали,
и Нейроадвокат подберёт решение
