Как организовать работу с преподавателем, не нарушая закон, при запуске онлайн-школы в статусе самозанятого
Вы планируете запустить онлайн-проект по обучению испанскому языку в статусе плательщика налога на профессиональный доход (НПД), без регистрации ИП и без образовательной лицензии, а для проведения занятий намерены привлечь помощника-преподавателя. Ниже разобраны правовые границы, доступные формы договора с преподавателем и возможные риски, а также даны практические рекомендации.
1. Что такое «образовательная деятельность» и нужна ли лицензия самозанятому с помощником
Законодательство об образовании исходит из того, что лицензированию подлежит деятельность, обладающая признаками реализации образовательных программ.
«Образовательная деятельность – деятельность по реализации образовательных программ» (Федеральный закон от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации», статья 2).
Образовательная программа предполагает определённые объём, содержание, систему оценки знаний и итоговую аттестацию. Если ваша активность будет представлять собой систематические уроки по утверждённой программе с контролем знаний, проверками и выдачей каких‑либо сертификатов (даже негосударственного образца), высок риск квалификации как образовательной.
Согласно закону лицензию на образовательную деятельность вправе получить только юридические лица и индивидуальные предприниматели. Самозанятые – физические лица без статуса ИП – в число соискателей лицензии не входят.
«Соискателями лицензии на осуществление образовательной деятельности являются образовательные организации, организации, осуществляющие обучение, а также индивидуальные предприниматели, за исключением индивидуальных предпринимателей, осуществляющих образовательную деятельность непосредственно» (статья 91 Закона № 273-ФЗ).
Для ИП установлено правило: если он ведёт обучение лично – лицензия не требуется; если привлекает педагогических работников – обязан получить лицензию.
«Индивидуальный предприниматель осуществляет образовательную деятельность непосредственно или с привлечением педагогических работников. <…> При осуществлении индивидуальным предпринимателем образовательной деятельности с привлечением педагогических работников им также предоставляются сведения о дате предоставления и регистрационном номере лицензии на осуществление образовательной деятельности» (статья 32 Закона № 273-ФЗ).
Самозанятый без статуса ИП принципиально не может законно вести лицензируемую образовательную деятельность, тем более с привлечением других лиц. Поэтому главный правовой риск – ведение нелицензируемой деятельности, которая по своему содержанию окажется образовательной.
2. Какие риски создаёт «маскировка» обучения под другие услуги
С точки зрения Гражданского кодекса попытка облечь фактическую образовательную деятельность в форму консультационных, информационных или «языково-практикумных» услуг может быть расценена как притворная сделка.
«Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учётом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила» (ГК РФ, статья 170).
Кроме того, суд или контролирующий орган вправе принять во внимание не названия, а действительное содержание обязательств:
«При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. <…> Если правила <…> не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора» (ГК РФ, статья 431).
Наконец, действия, формально соответствующие закону, но совершаемые в обход закона с противоправной целью, признаются злоупотреблением правом:
«Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом)» (ГК РФ, статья 10).
Таким образом, сами по себе формулировки «консультационные услуги», «языковой практикум», «услуги куратора» не защитят от ответственности, если фактически вы будете реализовывать программу обучения. Однако если деятельность действительно выстроена не как обучение, а как просветительская или клубная, риски минимизируются (см. раздел 4).
3. Оформление отношений с преподавателем – какой договор выбрать
3.1. Трудовой договор запрещён для самозанятого
Плательщику НПД запрещено иметь работников, с которыми заключены трудовые договоры.
«Не вправе применять специальный налоговый режим: <…> лица, имеющие работников, с которыми они состоят в трудовых отношениях» (пункт 4 части 2 статьи 4 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ «О налоге на профессиональный доход»).
Фактическое допуск преподавателя к работе без оформления трудового договора влечёт риск привлечения по части 4 статьи 5.27 КоАП РФ («уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора») и переквалификации отношений в трудовые.
3.2. Гражданско-правовой договор (возмездное оказание услуг) – единственно возможный вариант
Самозанятому разрешено привлекать других лиц только по гражданско-правовым договорам (ГПД). Наиболее подходящая конструкция – договор возмездного оказания услуг (глава 39 ГК РФ). По нему вы (заказчик) поручаете преподавателю (исполнителю) за плату совершить определённые действия или осуществить деятельность.
«По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги» (ГК РФ, статья 779).
Привлечение помощника по такому договору квалифицируется как привлечение субподрядчика: вы выступаете генеральным исполнителем перед вашими клиентами, а преподаватель – соисполнителем для вас.
«Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков)» (ГК РФ, статья 706; к услугам применяются нормы о подряде согласно статье 783 ГК РФ).
Почему не агентский или поручения: для плательщиков НПД существует специальный запрет на деятельность в интересах другого лица.
«Не вправе применять специальный налоговый режим: <…> лица, ведущие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено пунктом 6 настоящей части» (пункт 5 части 2 статьи 4 Закона № 422-ФЗ).
Если бы вы заключили агентский договор, это могло бы трактоваться как посредничество, что для режима НПД недопустимо. Поэтому схема «агент» – не ваш случай.
3.3. Как прописать договор, чтобы избежать переквалификации в трудовой
Гражданско-правовой договор не должен подменять трудовые отношения. Критерии, при которых суд или инспекция труда признают отношения трудовыми:
- исполнитель лично и систематически выполняет трудовую функцию;
- подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка;
- работает под постоянным контролем и руководством заказчика;
- получает фиксированную оплату независимо от результата;
- использует оборудование и материалы заказчика.
«Трудовые отношения – отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции <…> в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда…» (Трудовой кодекс РФ, статья 15).
Поэтому в вашем договоре с преподавателем важно:
- назвать его «исполнителем» (не «работником», не «преподавателем»);
- предметом договора указать, например: «оказание исполнителем по заданиям заказчика услуг по проведению групповых языковых практикумов испанского языка в онлайн‑формате»;
- предусмотреть оплату за конкретный результат (каждый проведённый практикум, модуль и т.д.) с подписанием акта приёмки-сдачи услуг;
- исключить ссылки на штатную должность, трудовой распорядок, график отпусков, гарантии по ТК РФ;
- прямо указать, что исполнитель выполняет услуги собственными силами и средствами (компьютер, интернет, программы), самостоятельно определяет методы, не находится в подчинении заказчика и не обязан присутствовать в определённом месте в определённые часы (кроме согласованного времени мероприятий с группами).
Если преподаватель тоже является плательщиком НПД, вы вправе заключить договор с самозанятым. Тогда он выставляет вам чек, уплачивает налог со своего дохода самостоятельно, а вы не исполняете обязанности налогового агента.
4. Какие формулировки допустимы в договорах, чтобы снизить риск отнесения к «образовательной деятельности»
Поскольку вы на первом этапе не хотите получать лицензию, деятельность должна оставаться вне рамок образовательных программ. Закон допускает просветительскую деятельность, которая не требует лицензии.
«Просветительская деятельность – осуществляемая вне рамок образовательных программ деятельность, направленная на распространение знаний, опыта, формирование умений, навыков, ценностных установок, компетенции в целях интеллектуального, духовно-нравственного, творческого, физического и (или) профессионального развития человека…» (статья 2 Федерального закона «Об образовании в Российской Федерации»).
Основные отличия от образовательной деятельности:
- отсутствует утверждённая образовательная программа с учебными планами, аттестацией, итоговыми документами;
- не выдаются дипломы, свидетельства, сертификаты государственного / установленного образца;
- цель – общее развитие, а не присвоение квалификации или завершение уровня образования.
Следовательно, в публичной оферте и договорах с клиентами лучше использовать термины: «просветительские услуги», «организация и проведение групповых языковых практикумов», «разговорный клуб испанского языка», «информационно-консультационное сопровождение языковой практики». В договоре с преподавателем описывайте его обязанности как «услуги куратора группы разговорного клуба», «услуги ведущего языковых встреч», «консультанта по испанскому языку».
Однако помните: содержание важнее названия. Если на практике будут проводиться систематические уроки с домашними заданиями, тестами, обратной связью, выставлением оценок, то независимо от формулировок это могут посчитать незаконной образовательной деятельностью.
5. Специфические ограничения режима самозанятости
Для вас существенны ещё два ограничения НПД:
- Запрет на перепродажу: вы не можете принимать оплату от клиентов и передавать деньги преподавателю, формально оставаясь промежуточным звеном, если это не ваш собственный продукт. В вашем случае вы нанимаете исполнителя для оказания части собственной услуги клиенту – это допустимо как привлечение соисполнителя.
- Запрет на лицензируемый вид деятельности: если ваша активность будет признана образовательной, налоговый орган вправе снять вас с учёта как плательщика НПД со дня начала таксировки, поскольку вы занимались деятельностью, на которую нужна лицензия. Это обернётся доначислением НДФЛ, пеней и штрафов.
6. Административная и налоговая ответственность
Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии влечёт административный штраф. Для физических лиц (в том числе самозанятых без статуса ИП) штраф составляет от 2000 до 2500 рублей с конфискацией или без таковой (часть 2 статьи 14.1 КоАП РФ). При этом в примечании к статье 14.1 прямо оговорено, что самозанятые граждане несут ответственность на общих основаниях.
Если в ходе проверки выявится, что договор с преподавателем прикрывает трудовые отношения, возможна ответственность по статье 5.27 КоАП РФ (уклонение от оформления трудового договора – штраф до 20 тыс. руб. для должностных лиц, а для граждан – от 3 до 5 тыс. руб.; в вашем случае, как физлица, до 5 тыс. руб. по ч. 3 ст. 5.27). Кроме того, инспекция труда может вынести предписание о заключении трудового договора.
При получении дохода в крупном размере (свыше 2,25 млн руб.) от незаконной образовательной деятельности возможна уголовная ответственность по статье 171 УК РФ.
Выводы и рекомендации
-
Начните с модели, не подпадающей под лицензирование.
Если вы готовы на полгода ограничиться форматом, не являющимся обучением, стройте проект как просветительскую деятельность: откажитесь от утверждённых образовательных программ, экзаменов, выдачи каких‑либо документов об окончании. В описании услуг для клиентов используйте термины «разговорный клуб», «языковой практикум», «просветительские встречи».
-
С преподавателем заключите договор возмездного оказания услуг.
Прямо укажите, что исполнитель оказывает вам услуги по проведению языковых практикумов. Пропишите:
- предмет – конкретные услуги (например, «проведение группового онлайн-практикума испанского языка продолжительностью 60 минут согласно заявке заказчика»);
- отсутствие подчинения правилам внутреннего распорядка;
- самостоятельное обеспечение исполнителем технических средств;
- оплату по факту подписания акта за каждую встречу / модуль;
- указание на то, что договор не является трудовым, отношения регулируются ГК РФ.
-
Используйте формулировки, отличные от «обучения».
В договоре с преподавателем и в оферте для клиентов заменяйте «обучение» на «организацию и проведение групповых языковых практикумов», «услуги куратора разговорного клуба» и т.п. При этом реально не вводите элементы классического образования (оценки, экзамены, сертификаты).
-
Избегайте агентских и порученческих схем, так как они прямо запрещены режиму НПД. Убедитесь, что вы сами не становитесь посредником, а именно приобретаете услуги преподавателя для исполнения вашего собственного обязательства перед клиентами.
-
Помните о рисках.
При выявлении фактической образовательной деятельности вас могут привлечь к ответственности по ст. 14.1 КоАП РФ и снять с режима НПД с доначислением НДФЛ. Рискованно привлекать преподавателя, если он будет проводить именно уроки по программе. Поэтому на тестовый период имеет смысл максимально дистанцироваться от всех элементов, указывающих на обучение.
-
Долгосрочное решение.
Если вы увидите устойчивый спрос и решите масштабироваться, потребуется зарегистрировать ИП и получить лицензию на дополнительное образование детей и взрослых (подвид дополнительных общеразвивающих программ). С привлечением педагогических работников это станет обязательным. После получения лицензии вы сможете легально называть услуги обучением и выдавать соответствующие документы.
Если останутся сомнения относительно квалификации вашей конкретной программы, рекомендую проконсультироваться с адвокатом, специализирующимся на образовательном праве и налоговом режиме самозанятых.
