Возможность применения налога на профессиональный доход при проживании за границей более 183 дней в году и оказании услуг российским организациям и ИП
Проанализируем ситуацию, в которой гражданин РФ, фактически проживающий за пределами России более 183 дней в календарном году, намерен зарегистрироваться самозанятым для удалённого оказания услуг в пользу российских организаций и ИП, не уведомляя об этом налоговые органы.
1. Налоговое резидентство по общему правилу
Согласно Налоговому кодексу РФ, физическое лицо признаётся налоговым резидентом России, если находится на её территории не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев (пункт 2 статьи 207).
При фактическом проживании за границей более 183 дней в году лицо утрачивает статус налогового резидента РФ.
2. Применение специального режима «Налог на профессиональный доход»
Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ (далее – Закон № 422-ФЗ) устанавливает, что применять НПД вправе физические лица, местом ведения деятельности которых является территория любого из субъектов РФ, участвующих в эксперименте.
«Применять специальный налоговый режим „Налог на профессиональный доход“ вправе физические лица, … местом ведения деятельности которых является территория любого из субъектов Российской Федерации, включенных в эксперимент…» (часть 1 статьи 2 Закона № 422-ФЗ).
Таким образом, ключевое условие для правомерного использования режима – фактическое ведение деятельности на территории России (по месту нахождения исполнителя). Если лицо постоянно проживает за рубежом и оттуда оказывает услуги, его деятельность не ведётся в субъекте РФ, следовательно, он не вправе регистрироваться в качестве самозанятого. Прямого запрета для нерезидентов в перечне исключений (часть 2 статьи 4 Закона № 422-ФЗ) нет, однако это не отменяет территориального требования статьи 2.
Указание в заявлении о постановке на учёт недостоверного места ведения деятельности (например, адреса в России при фактическом проживании за границей) считается предоставлением недостоверных сведений. При выявлении такого факта налоговый орган аннулирует постановку на учёт со дня её совершения.
«При выявлении налоговым органом факта несоответствия физического лица на дату его постановки на учёт в качестве налогоплательщика требованиям части 2 статьи 4 настоящего Федерального закона постановка на учёт такого физического лица аннулируется» (часть 16 статьи 5 Закона № 422-ФЗ).
3. Влияние утраты статуса резидента на ставку НПД
Ставки налога по НПД (4% – при расчётах с физлицами, 6% – при расчётах с ИП и юрлицами) установлены статьёй 10 Закона № 422-ФЗ и не зависят от налогового резидентства. Если бы деятельность правомерно велась на территории РФ, ставки оставались бы прежними. Однако при аннулировании статуса самозанятого из-за несоответствия условиям режима все доходы, полученные под видом НПД, переквалифицируются в доходы физического лица, облагаемые НДФЛ.
4. Обязанность уведомлять налоговый орган о проживании за границей
Прямая обязанность сообщать о фактическом проживании за пределами РФ в НК РФ и Законе № 422-ФЗ отсутствует. Однако в силу пункта 1 статьи 84 НК РФ при постановке на учёт физическое лицо обязано указывать достоверные сведения, включая место жительства. Сокрытие реального места нахождения может рассматриваться как неправомерное несообщение сведений и повлечь штраф по статье 129.1 НК РФ в размере 5 000 рублей.
5. Риски при выявлении факта проживания за границей
Если налоговый орган установит, что лицо, зарегистрированное плательщиком НПД, большую часть года находится за рубежом, наступят следующие последствия:
- Аннулирование постановки на учёт (часть 16 статьи 5 Закона № 422-ФЗ);
- Переквалификация доходов, полученных от российских заказчиков, в доходы от источников в РФ (подпункт 6 или подпункт 6.3 пункта 1 статьи 208 НК РФ) и обложение их НДФЛ по ставке 30%, предусмотренной для нерезидентов (пункт 3 статьи 224 НК РФ);
- Доначисление налога, пени (статья 75 НК РФ) и штрафа за неуплату налога в размере 20% (а при умышленном нарушении – 40%) от неуплаченной суммы (пункты 1 и 3 статьи 122 НК РФ);
- Штраф за непредставление налоговой декларации по НДФЛ – 5% не уплаченной суммы налога за каждый полный или неполный месяц, но не более 30% и не менее 1 000 рублей (статья 119 НК РФ);
- Возможно привлечение к ответственности за непредставление достоверных сведений (статья 129.1 НК РФ).
6. Валютно-правовые риски
Граждане РФ признаются валютными резидентами независимо от фактического срока пребывания за границей (подпункт «а» пункта 6 части 1 статьи 1 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ).
Расчёты между резидентами по общему правилу запрещены, за исключением перечисленных в статье 9 Закона № 173-ФЗ случаев. Перевод рублей со счёта российской организации (ИП) в уполномоченном банке на счёт физического лица – резидента, открытый в зарубежном банке, является валютной операцией между резидентами (подпункт «ж» пункта 9 части 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ) и прямо не разрешён.
Исключение по пункту 31 части 1 статьи 9 допускает перевод иностранной валюты на заграничный счёт физического лица-резидента, которое пребывает за рубежом более 183 дней и зарегистрировано в качестве предпринимателя по законодательству иностранного государства. Без такой регистрации получение от российских заказчиков даже иностранной валюты (а тем более рублей) на счёт в иностранном банке создаёт риск признания операции незаконной.
Наказание за незаконные валютные операции – административный штраф в размере от 3/4 до 1 размера суммы операции (часть 1 статьи 15.25 КоАП РФ, представленной в контексте).
Следует также учитывать, что физические лица-резиденты, находящиеся за границей более 183 дней в календарном году, освобождены от обязанности уведомлять налоговые органы об открытии (закрытии) зарубежных счетов и представлять отчёты о движении средств (часть 8 статьи 12 Закона № 173-ФЗ). Однако это освобождение не распространяется на соблюдение валютных ограничений по статье 9.
Выводы и рекомендации
- Применять НПД, проживая за рубежом более 183 дней в году, неправомерно, так как деятельность не ведётся на территории субъекта РФ, что прямо противоречит условиям части 1 статьи 2 Закона № 422-ФЗ.
- Попытка скрыть реальное местонахождение и зарегистрироваться самозанятым создаёт высокие налоговые риски: после выявления (например, в результате автоматического обмена информацией) произойдёт аннулирование учёта с даты регистрации, начисление НДФЛ по ставке 30%, пеней и штрафов.
- Получение оплаты от российских контрагентов на счёт в зарубежном банке с высокой вероятностью нарушает валютное законодательство (статья 9 Закона № 173-ФЗ), если только оплата не производится в иностранной валюте при наличии у Вас статуса индивидуального предпринимателя по праву иностранного государства.
- В сложившейся ситуации для законной удалённой работы с российскими заказчиками рекомендуем рассмотреть альтернативные варианты (например, регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя по праву страны фактического проживания с учётом соглашений об избежании двойного налогообложения), а для точной оценки правового положения и минимизации рисков – обратиться к адвокату, специализирующемуся на международном налогообложении и валютном регулировании.
