Законно ли продолжать работать как самозанятый, перезаключая договор с одним заказчиком?

Оценка рисков и возможности остаться плательщиком НПД при длительном сотрудничестве с одним заказчиком

Анализ опасений заказчика: существует ли нормативный запрет на сотрудничество более трёх месяцев?

Позиция руководства фирмы о том, что «самозанятые с одним заказчиком могут работать не больше трёх месяцев», не имеет прямого подтверждения в законодательстве. Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ, регулирующий применение специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» (далее – НПД), не содержит каких‑либо ограничений ни по сроку действия гражданско-правового договора, ни по продолжительности сотрудничества с одним контрагентом.

В части 1 статьи 4 указанного закона закреплён перечень лиц, которые не вправе применять НПД, и такого основания, как длительное взаимодействие с единственным заказчиком, в нём нет. А статья 6 того же закона определяет объект налогообложения и перечень доходов, которые не признаются таковыми, также не упоминая временны́х лимитов сотрудничества.

«Налогоплательщиками налога на профессиональный доход ... признаются физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, перешедшие на специальный налоговый режим в порядке, установленном настоящим Федеральным законом» (Источник: Федеральный закон № 422-ФЗ, статья 4, часть 1).

Таким образом, опасение заказчика о том, что «налоговая может прицепиться» из‑за одного лишь факта длительного сотрудничества, не основано на нормах НПД. Налоговый орган не может отказать в применении режима или переквалифицировать доходы только потому, что вы два года работаете с одной организацией.

Ключевой риск – не срок, а содержание отношений: подмена трудовых правоотношений

Основной риск для вас и для заказчика связан не с количеством месяцев, а с характером сложившихся отношений. Если гражданско-правовой договор фактически маскирует трудовые отношения, то это влечёт серьёзные юридические последствия независимо от его продолжительности.

Признаки трудовых отношений

Трудовой кодекс даёт развёрнутое понятие трудовых отношений:

«Трудовые отношения – отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции ... в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда...» (Источник: ТК РФ, статья 15).

«Трудовой договор – соглашение ... в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда ... своевременно и в полном размере выплачивать заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определённую этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка...» (Источник: ТК РФ, статья 56).

Ключевые признаки трудовых отношений, которые налоговая инспекция и суд могут установить в вашем случае:

• вы выполняете не конкретный разовый объём услуг, а определённую трудовую функцию (например, систематически ведёте бухгалтерию);
• подчиняетесь правилам внутреннего трудового распорядка (режим работы, обязательное присутствие);
• получаете регулярную одинаковую оплату, а не вознаграждение за конкретный результат;
• заказчик обеспечивает вас материалами, инструментами, рабочим местом;
• отсутствует предпринимательская самостоятельность (вы не несёте рисков, не имеете других клиентов).

Отсутствие любого из этих признаков не означает автоматическую безопасность – оценивается совокупность обстоятельств.

Механизм переквалификации

Закон прямо запрещает заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения:

«Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается» (Источник: ТК РФ, статья 15, часть 2).

Признание отношений трудовыми может произойти:

• по заявлению самого исполнителя (вас);
• по предписанию государственного инспектора труда;
• по решению суда (в том числе по инициативе налоговых органов при выявлении неуплаты налогов и взносов).

«Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться: лицом, использующим личный труд ... на основании письменного заявления физического лица ... и (или) не обжалованного в суд предписания государственного инспектора труда ...; судом...» (Источник: ТК РФ, статья 19.1).

Особенно важно правило толкования сомнений в пользу работника:

«Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений» (Источник: ТК РФ, статья 19.1, часть 4).

Это означает, что при любой неопределённости в содержании вашего договора и фактических обстоятельствах суд, скорее всего, признает сложившиеся отношения трудовыми.

Почему расторжение и перезаключение договора не защитит

Предложенный руководством вариант – расторгнуть старый договор и заключить новый – не устраняет налоговые риски, а в некоторых случаях может их усугубить.

1. Фиктивность переоформления. Если после расторжения вы продолжаете выполнять ту же работу на тех же условиях (тот же объём, регулярность, подконтрольность), то с правовой точки зрения это будет рассматриваться как единые длящиеся отношения, лишь искусственно разбитые на несколько договоров. Суд и налоговый орган не примут во внимание формальное обновление договора – значение имеет фактическое поведение сторон.

2. Притворность сделок. Намеренное перезаключение однотипных договоров с единственной целью избежать переквалификации может быть расценено как попытка уклонения от уплаты налогов и страховых взносов путём притворного оформления отношений. Налоговые органы обладают широкими полномочиями по переквалификации сделок согласно их действительному экономическому смыслу (п. 1 ст. 54.1 НК РФ по общему принципу недопустимости налоговых злоупотреблений).

3. Прецеденты из практики. Сложившаяся правоприменительная практика показывает, что если исполнитель длительное время (год и более) работает с единственным заказчиком, получает регулярные выплаты, не имеет других клиентов и фактически интегрирован в производственный процесс организации, суды склонны признавать такие отношения трудовыми – независимо от того, как часто перезаключались договоры.

Следовательно, механическое обновление договора не является законным способом минимизации рисков.

Дополнительный ограничитель: доходы от текущего или бывшего работодателя

Следует учитывать ещё один нюанс, который прямо запрещает применение НПД в отношении определённых доходов:

«Для целей настоящего Федерального закона не признаются объектом налогообложения доходы: ... 8) от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад» (Источник: Федеральный закон № 422-ФЗ, статья 6, часть 2, пункт 8).

Эта норма означает: если бы вы ранее (в течение последних двух лет) состояли с этой фирмой в трудовых отношениях, то получаемые сейчас доходы вообще не могут облагаться НПД – они подлежат обложению НДФЛ и страховыми взносами как выплаты в рамках трудовых отношений. В вашем вопросе нет указания, что заказчик является вашим текущим или бывшим работодателем, поэтому данное ограничение, скорее всего, не применяется. Но если в будущем такое возникнет, то даже перезаключение договора не помогло бы легализовать применение НПД.

Последствия признания отношений трудовыми

Если налоговый орган переквалифицирует ваши отношения с заказчиком в трудовые, то для организации наступают следующие серьёзные последствия:

1. Доначисление НДФЛ. Организация, как налоговый агент, должна будет исчислить и уплатить налог на доходы физических лиц с выплаченных вам сумм (статья 226 НК РФ). Удержать налог из уже выплаченных средств, скорее всего, будет невозможно, поэтому обязанность по уплате ляжет на организацию, а к вам могут быть предъявлены требования о самостоятельной уплате оставшейся части.

2. Доначисление страховых взносов. Организация обязана уплатить страховые взносы с вознаграждений, признанных заработной платой. Плательщиками страховых взносов признаются организации, производящие выплаты физическим лицам (статья 419 НК РФ), а тарифы страховых взносов суммарно составляют порядка 30% (статья 425 НК РФ). К сумме задолженности будут применены пени.

3. Штрафы. Помимо доначисленных налогов и взносов, организация может быть привлечена к ответственности за неуплату налогов (статья 122 НК РФ) и непредставление сведений (статья 126 НК РФ). Ответственность для должностных лиц (директора) также возможна.

Для вас как физического лица последствием может стать обязанность самостоятельно уплатить НДФЛ (если налоговый агент не удержал), а также потеря права на НПД по таким доходам (если выяснится, что имела место подмена трудовых отношений и вы фактически были работником).

Рекомендации и выводы

1. Вы можете остаться самозанятой, если ваши отношения с заказчиком действительно строятся на принципах гражданско-правового договора, а не трудового. Никакого трёхмесячного лимита законодательство не устанавливает.

2. Перезаключение договора не является панацеей и не снижает рисков переквалификации. Более того, такая схема может рассматриваться как искусственное дробление отношений и усугубить положение при проверке.

3. Основной критерий – характер сотрудничества, а не количество месяцев. Чтобы минимизировать риски, договор должен:

   • содержать конкретные измеримые задания и сроки их выполнения (проекты, а не длящаяся трудовая функция);
   • фиксировать оплату за результат, а не за процесс или время;
   • не обязывать вас соблюдать правила внутреннего распорядка, присутствовать в офисе по определённому графику;
   • не предусматривать обеспечения вас средствами производства за счёт заказчика.

4. Если в реальности вы полностью интегрированы в деятельность фирмы (режим, подчинённость, стабильная зарплата), единственным законным способом избежать рисков является оформление официальных трудовых отношений. Переход на ИП сам по себе также не устраняет риск переквалификации, если сохранятся все признаки трудовых отношений, однако при использовании иных налоговых режимов (УСН, патент) у налогового органа может быть меньше поводов для подробного анализа, поскольку выплаты ИП облагаются налогом и взносами иначе. Тем не менее, решающее значение имеет не форма, а суть правоотношений.

5. Я рекомендую провести детальный анализ вашего договора и фактических условий работы вместе с адвокатом, специализирующимся на налоговых и трудовых спорах, чтобы оценить реальные риски именно в вашей ситуации. Настаивать на сохранении статуса самозанятой путём формального перезаключения договора не советую – это создаёт иллюзию безопасности, не решая основной проблемы.