- В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.
— Гражданский кодекс РФ, ст. 380
Поскольку аванс не является способом обеспечения обязательства, его возврат регулируется общими положениями о последствиях расторжения договора и неосновательном обогащении. В предварительном договоре купли-продажи содержится условие о его расторжении при отказе банка в ипотеке. При наступлении этого условия договор прекращается. Согласно пункту 4 статьи 453 ГК РФ, по общему правилу стороны не вправе требовать возврата того, что было исполнено до расторжения. Однако из этого правила есть исключение: если одна сторона получила исполнение (продавец получил аванс), но не исполнила своё обязательство (не передала дом, так как основной договор не заключён), либо предоставила неравноценное исполнение, к отношениям применяются правила о неосновательном обогащении.
- Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон. В случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.
— Гражданский кодекс РФ, ст. 453
В данной ситуации продавец получил аванс в счёт оплаты по будущему основному договору купли-продажи, но сам основной договор не был заключён, а предварительный договор расторгнут в связи с отказом банка. Поскольку продавец не передал покупателю дом (обязательство не возникло), полученный аванс при расторжении договора утрачивает правовое основание. Ни закон, ни соглашение сторон (расписка, предварительный договор) не предусматривают, что аванс остаётся у продавца при таком развитии событий. Следовательно, удержание аванса может квалифицироваться как неосновательное обогащение. Статья 1102 ГК РФ обязывает лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело имущество за счёт другого, возвратить это имущество.
- Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.
— Гражданский кодекс РФ, ст. 1102
Статья 381 ГК РФ о последствиях задатка не подлежит применению, так как сумма квалифицирована не как задаток, а как аванс. Статья 429 ГК РФ, регулирующая предварительный договор, не содержит специальных норм о возврате аванса, однако её положения не препятствуют применению статей 453 и 1102 ГК РФ, поскольку условие о расторжении договора при отказе банка прямо согласовано сторонами. Таким образом, при отказе банка в ипотеке продавец обязан возвратить аванс покупателю в полном объёме, если иное не было установлено соглашением (например, не включено условие о невозврате аванса в таком случае). Для минимизации рисков продавцу следует уведомить покупателя о расторжении предварительного договора по соглашению сторон в связи с наступлением указанного в договоре условия и возвратить аванс, оформив это письменно.
