- В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное. 4. Если иное не установлено законом, по соглашению сторон задатком может быть обеспечено исполнение обязательства по заключению основного договора на условиях, предусмотренных предварительным договором (статья 429). (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ)
— п. 3 ст. 380 ГК РФ
Разбор: задаток выполняет три функции — часть платежа, доказательство заключения договора и обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380). Ваш платёж назван «авансом» и не содержит обеспечительной функции — п. 3 ст. 380 прямо говорит: при сомнении сумма считается авансом. Это аванс.
Судьба аванса определена предварительным договором — «засчитывается в стоимость квартиры»:
- По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. 2. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность. 3. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора. (В редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 4. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. 5. В случаях, если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса. Требование о понуждении к заключению основного договора может быть заявлено в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора. В случае возникновения разногласий сторон относительно условий основного договора такие условия определяются в соответствии с решением суда.
— ст. 429 ГК РФ, п. 1
Разбор: предварительный договор (ст. 429 ГК) обязывает заключить в будущем основной договор. Условие о зачёте аванса в стоимость означает, что 100 000 руб. — это ваша уже оплаченная часть покупной цены. При заключении основного договора купли-продажи его цена будет включать уже уплаченный аванс, а сумма, которую останется заплатить (в т.ч. кредитными средствами), соответственно уменьшится.
Вывод: аванс «засчитывается в стоимость квартиры» — эти 100 000 руб. являются частью покупной цены квартиры, которую вы уже оплатили застройщику. Они не теряются и не являются отдельным платежом сверх цены: при заключении основного договора они уменьшают сумму, которую вам останется заплатить.
Аванс в ипотеке: первоначальный взнос или основная (кредитуемая) сумма
Термины «первоначальный взнос» и «основная сумма кредита» — договорные категории банка. Их соотношение с авансом регулируется свободой договора:
- Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422). В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. 5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон. (В редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ)
— ст. 421 ГК РФ, п. 4
Разбор: банк самостоятельно, в кредитном договоре с вами, определяет размер первоначального взноса (обычно в процентах от стоимости квартиры) и сумму кредита. Уже уплаченный застройщику аванс 100 000 руб. — это ваши собственные средства, вложенные в покупку. Банку остаётся профинансировать оставшуюся часть цены. Как именно аванс учтён — как часть первоначального взноса или просто как уменьшение кредитуемой суммы — зависит от условий конкретного банка и фиксируется в одобрении кредита. Оба варианта юридически возможны и приемлемы.
Где смотреть: не в законе, а в условиях одобрения ипотеки и в основном договоре купли-продажи (раздел о порядке расчёта цены), а также в графике платежей, согласованном с банком.
Вывод: юридически аванс — это часть цены квартиры, уже оплаченная вами, поэтому он в любом случае уменьшает сумму ипотечного кредита. Зачтётся ли он именно в «первоначальный взнос» — определите по условиям конкретного банка в одобрении кредита. Для этого согласуйте с менеджером банка и застройщиком, как аванс 100 000 руб. будет отражён в расчёте ПВ — это фиксируется в кредитном договоре.
Судьба аванса при срыве сделки и гражданско-правовая защита
Если основной договор не будет заключён, аванс подлежит возврату. В отличие от задатка (п. 2 ст. 381), аванс не выполняет штрафной функции при вашем отказе:
- При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен. 2. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.
— ст. 381 ГК РФ, п. 1
Разбор: п. 2 ст. 381 ГК (задаток остаётся у получившей стороны при вине давшей) здесь не применяется, так как платёж — аванс, а не задаток. Аванс возвращается при незаключении основного договора — обеим сторонам.
Более того, при вине застройщика применяются нормы о предварительной оплате:
- В случае, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный срок (статья 457), покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом. 4. В случае, когда продавец не исполняет обязанность по передаче предварительно оплаченного товара и иное не предусмотрено законом или договором купли-продажи, на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты в соответствии со статьей 395 настоящего Кодекса со дня, когда по договору передача товара должна была быть произведена, до дня передачи товара покупателю или возврата ему предварительно уплаченной им суммы. Договором может быть предусмотрена обязанность продавца уплачивать проценты на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя.
— п. 3, 4 ст. 487 ГК РФ
Разбор: застройщик, получивший аванс и не исполнивший обязанность по передаче квартиры в срок, обязан вернуть 100 000 руб. и уплатить проценты по ст. 395 ГК РФ с даты, когда должна была состояться передача, по день фактического возврата.
Дополнительная защита — правила о неосновательном обогащении (если сделка не состоялась и правовое основание для удержания отпало):
- Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса. 2. Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.
— п. 1 ст. 1102 ГК РФ
Разбор: если предварительный договор прекращён (основной не заключён), но застройщик удерживает аванс — это неосновательное обогащение, подлежащее возврату с процентами по ст. 395 ГК РФ.
Вывод: при срыве сделки по любой причине (обе стороны или вина застройщика) аванс 100 000 руб. подлежит возврату. При вине застройщика — дополнительно проценты по ст. 395 ГК РФ.
Срок заключения основного договора: почему это важно
Срок, в который должен быть заключён основной договор, определён ст. 429 ГК:
Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора
— п. 4 ст. 429 ГК РФ
Разбор: если в вашем ПДКП указан конкретный срок заключения основного договора — действует он. Если не указан — основной договор должен быть заключён в течение одного года с даты подписания ПДКП. По истечении этого срока обязательства по ПДКП прекращаются (п. 6 ст. 429 ГК), и аванс должен быть возвращён.
Вывод: проверьте, указан ли в ПДКП срок заключения основного договора. Если нет — у вас год с момента подписания. Это влияет на сроки оформления ипотеки.
Налоговый аспект: аванс в составе расходов для имущественного вычета
Уплаченный аванс войдёт в состав фактических расходов на приобретение квартиры для целей имущественного налогового вычета:
- имущественный налоговый вычет в размере фактически произведенных налогоплательщиком расходов на новое строительство либо приобретение на территории Российской Федерации жилых домов, квартир, комнат или доли (долей) в них, приобретение земельных участков или доли (долей) в них, предоставленных для индивидуального жилищного строительства, и земельных участков или доли (долей) в них, на которых расположены приобретаемые жилые дома или доля (доли) в них;
— пп. 3 п. 1 ст. 220 НК РФ
Разбор: 100 000 руб., уплаченные авансом и зачтённые в цену квартиры, — это ваши фактические расходы на приобретение жилья. При подаче декларации на имущественный налоговый вычет (до 2 млн руб. по стоимости + проценты по ипотеке) эта сумма учитывается как расход. Обязательное условие — документальное подтверждение: платёжное поручение или квитанция с назначением платежа «аванс по предварительному договору купли-продажи».
Вывод: сохраните платёжный документ на 100 000 руб. — он служит одновременно доказательством оплаты части цены квартиры и подтверждением расходов для налогового вычета.
Риск: привлечение средств застройщиком в обход ДДУ
Если квартира находится в строящемся доме, застройщик вправе привлекать ваши деньги только в строго определённом порядке:
Застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) представления проектной декларации в соответствии с настоящим Федеральным законом и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых будут входить объекты долевого строительства, либо договора аренды, договора субаренды такого земельного участка или в случаях, предусмотренных Федеральным законом "О содействии развитию жилищного строительства, созданию объектов туристской инфраструктуры и иному развитию территорий" либо подпунктом 15 пункта 2 статьи 39 10 Земельного кодекса Российской Федерации , договора безвозмездного пользования таким земельным участком. (В редакции федеральных законов от 10.07.2012 № 118-ФЗ, от 23.06.2014 № 171-ФЗ, от 13.07.2015 № 236-ФЗ, от 14.02.2024 № 17-ФЗ) 1 1 .
— ч. 1 ст. 3 Федерального закона № 214-ФЗ
- Договор заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Договор может быть заключен в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью. (В редакции федеральных законов от 17.07.2009 № 147-ФЗ, от 27.06.2019 № 151-ФЗ) 3 1 . Требования к электронной форме договора, соглашения о внесении изменений в договор, соглашения (договора) об уступке прав требований по договору участия в долевом строительстве, в том числе требования к формату и заполнению форм таких документов, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по нормативно-правовому регулированию в сфере государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. (Дополнение частью - Федеральный закон от 27.06.2019 № 151-ФЗ) 4.
— ч. 3 ст. 4 Федерального закона № 214-ФЗ
Разбор: по смыслу ст. 3 ФЗ-214 застройщик вправе привлекать деньги граждан для строительства только по договору долевого участия (ДДУ), подлежащему государственной регистрации (ч. 3 ст. 4). Если застройщик принимает аванс по предварительному договору на строящееся жильё без регистрации ДДУ — это нарушение закона. Сложившаяся судебная практика (в т.ч. Верховного Суда) квалифицирует такие платежи как привлечение средств в долевое строительство, что даёт вам защиту по ФЗ-214 и Закону о защите прав потребителей, включая законную неустойку.
Вывод: если дом ещё строится и ДДУ не зарегистрирован — существует риск, но он работает в вашу пользу: вы получаете дополнительные гарантии защиты по ФЗ-214 как участник долевого строительства. Рекомендую уточнить у застройщика, заключён ли ДДУ и зарегистрирован ли он в Росреестре.