Самозанятый задержал ремонт из-за брака предыдущих подрядчиков: что делать с претензией заказчика и как оспорить неустойку

Квалификация отношений и почему применимы общие нормы о подряде

Между самозанятым и ООО заключён договор на ремонт помещений бизнес-центра. Это классический договор подряда: подрядчик обязуется выполнить работы и сдать результат, заказчик — принять и оплатить.

1. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. 2. К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.
   — п. 1 ст. 702 ГК РФ

Поскольку заказчик — юридическое лицо, а не гражданин-потребитель, отношения регулируются общими нормами § 1 главы 37 ГК РФ, а не Законом о защите прав потребителей (он применяется только к бытовому подряду — п. 2 ст. 730 ГК РФ, когда заказчик — гражданин для личных нужд). Для клиента это означает: «потребительских» рычагов (штраф 50%, компенсация морального вреда, неустойка по ст. 28 ЗоЗПП) ни у одной из сторон нет — спор идёт по правилам главы 37 ГК РФ.

Отсюда же — процессуальный вывод о подсудности. Спор между гражданином (независимо от того, что он самозанятый) и организацией подсуден суду общей юрисдикции, если гражданин не имеет статуса ИП:

Суды рассматривают и разрешают: 1) исковые дела с участием граждан, организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений; 2) дела по указанным в статье 122 настоящего Кодекса требованиям, разрешаемые в порядке приказного производства; 3) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 08.03.2015 № 23-ФЗ ) 4) дела особого производства, указанные в статье 262 настоящего Кодекса; 5) дела об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов; 6) дела о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений; 7) дела об оказании содействия третейским судам в случаях, предусмотренных федеральным законом; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 29.12.2015 № 409-ФЗ ) 8) дела по корпоративным спорам, связанным с созданием юридического лица, управлением им или участием в юридическом лице, являющемся некоммерческой организацией, за исключением некоммерческих организаций, дела по корпоративным спорам которых федеральным законом отнесены к подсудности арбитражных судов. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 28.11.2018 № 451-ФЗ ) 2.
— ч. 1 ст. 22 ГПК РФ

То есть иск ООО к самозанятому или его встречный иск рассматривает районный суд по общим правилам подсудности (ст. 22, 24 ГПК РФ), а не арбитражный суд. Арбитражная подсудность возникает у гражданина только в случаях, прямо указанных в законе, — одного «экономического характера» спора недостаточно.

Вывод: договор квалифицируется как подряд по общим нормам главы 37 ГК РФ; спор с ООО рассматривается районным судом (гражданин без статуса ИП), потребительские механизмы защиты неприменимы ни к одной стороне.

Просрочка подрядчика и просрочка кредитора: кто виноват в срыве срока

Подрядчик отвечает за нарушение конечного срока работ:

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. 2. Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором. 3. Указанные в пункте 2 статьи 405 настоящего Кодекса последствия просрочки исполнения наступают при нарушении конечного срока выполнения работы, а также иных установленных договором подряда сроков. (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 213-ФЗ )
— абз. 2 п. 1 ст. 708 ГК РФ

Указанные в пункте 2 статьи 405 настоящего Кодекса последствия просрочки исполнения наступают при нарушении конечного срока выполнения работы, а также иных установленных договором подряда сроков. (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 213-ФЗ )
— п. 3 ст. 708 ГК РФ

Но эта ответственность не безгранична. Ключевое для клиента правило: если исполнение стало невозможным из-за действий самого заказчика (не подготовившего фронт работ / передавшего непригодное основание), должник вообще не считается просрочившим:

Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.
— п. 3 ст. 405 ГК РФ

Просрочкой кредитора признаётся в том числе несовершение заказчиком действий, без которых подрядчик не мог исполнить обязательство, — то есть непредоставление пригодного для работ основания:

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства. (В редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ) Кредитор считается просрочившим также в случаях, указанных в пункте 2 статьи 408 настоящего Кодекса. Кредитор не считается просрочившим в случае, если должник был не в состоянии исполнить обязательство, вне зависимости от того, что кредитором не были совершены действия, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 2. Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или поручения кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают. 3. По денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.
— п. 1 ст. 406 ГК РФ

Кроме того, если срыв произошёл по вине обеих сторон, суд уменьшает ответственность должника, а если кредитор содействовал увеличению убытков или не принял мер к их уменьшению — также снижает её:

Если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению. 2. Правила пункта 1 настоящей статьи соответственно применяются и в случаях, когда должник в силу закона или договора несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства независимо от своей вины.
— п. 1 ст. 404 ГК РФ

Правила пункта 1 настоящей статьи соответственно применяются и в случаях, когда должник в силу закона или договора несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства независимо от своей вины.
— п. 2 ст. 404 ГК РФ

И отдельно: подрядчик обязан был предупредить заказчика о непригодности основания и приостановить работы. Если он этого не сделал — теряет право ссылаться на эти обстоятельства в споре:

Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок. 2. Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства. 3.
— п. 1 ст. 716 ГК РФ

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства. 3. Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.
— п. 2 ст. 716 ГК РФ

Это развилка, определяющая судьбу спора:

• Если самозанятый письменно (или иным доказуемым способом) уведомлял ООО о том, что основание испорчено предыдущими мастерами, просил устранить препятствие и приостановил работы (п. 1 ст. 716 ГК РФ) — он вправе ссылаться на просрочку кредитора. Срок начинает «стоять», он не считается просрочившим (п. 3 ст. 405, п. 1 ст. 406 ГК РФ), а при отказе заказчика устранить недостатки основания он вправе отказаться от договора и требовать убытки:

  Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

— п. 3 ст. 716 ГК РФ

• Если он работы не приостанавливал и заказчика не предупреждал, ст. 716 ГК РФ лишает его права ссылаться на непригодность основания — тогда просрочка формально на нём, но вину заказчика всё равно можно доказывать через ст. 404 ГК РФ (например, если заказчик знал о браке предыдущих работ и передал объект «как есть»).

Вывод: при наличии доказуемого предупреждения заказчика и приостановки работ самозанятый не считается просрочившим (п. 3 ст. 405, ст. 406 ГК РФ), и неустойка за спорный период не начисляется вовсе; при отсутствии предупреждения — ответственность сохраняется, но подлежит уменьшению по ст. 404 ГК РФ. Предупреждение заказчика о непригодности основания — критически важное доказательство (переписка, протоколы, фото, акты).

Кто отвечает за качество и можно ли вообще исправить «чужой брак»

Ответственность за недостатки, делающие результат непригодным, лежит на подрядчике, и заказчик вправе по своему выбору требовать устранения, соразмерного уменьшения цены или возмещения расходов на устранение:

{todo_723_1}

Однако устранение — при условии, что оно выполнимо и за недостатки отвечает именно подрядчик. Если недостатки существенные и неустранимые, заказчик вправе отказаться от договора и требовать убытки:

Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков. 4. Условие договора подряда об освобождении подрядчика от ответственности за определенные недостатки не освобождает его от ответственности, если доказано, что такие недостатки возникли вследствие виновных действий или бездействия подрядчика. 5. Подрядчик, предоставивший материал для выполнения работы, отвечает за его качество по правилам об ответственности продавца за товары ненадлежащего качества (статья 475).
— п. 3 ст. 723 ГК РФ

Здесь и находится защитная позиция клиента: если брак внесён предыдущими подрядчиками и делает выполнение работ невозможным (основание разрушено), то эти недостатки — не результат работ клиента, ответить за них он не может. Подрядчик, предоставивший материал, отвечает за его качество, но не за основание, созданное третьими лицами до него.

Подтверждение причины брака и вины предыдущих мастеров устанавливается экспертизой:

При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе стороны поровну. 6. Если иное не предусмотрено договором подряда, при уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда согласно договору результат работы должен был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного предупреждения заказчика продать результат работы, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести на имя заказчика в депозит в порядке, предусмотренном статьей 327 настоящего Кодекса. 7. Если уклонение заказчика от принятия выполненной работы повлекло за собой просрочку в сдаче работы, риск случайной гибели изготовленной (переработанной или обработанной) вещи признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна была состояться.
— п. 5 ст. 720 ГК РФ

Важно: расходы на экспертизу несёт подрядчик, кроме случая, когда экспертиза подтвердит отсутствие его нарушений или причинной связи между его действиями и недостатками — тогда расходы падают на заказчика. Это прямо выгодно самозанятому, если он уверен в «чужом» браке: назначать экспертизу и требовать её — в его интересах, и при подтверждении его правоты издержки переложат на ООО.

Вывод: отвечать за недостатки клиент будет только если экспертиза свяжет их с его работами; при подтверждении, что брак внесён предыдущими подрядчиками и делает работы невыполнимыми, ответственность за них на самозанятого не возлагается.

Можно ли расторгнуть/прекратить договор, если работы уже начаты

Начало работ не лишает подрядчика права прекратить договор. Если заказчик, несмотря на предупреждение об обстоятельствах, грозящих годности работ (непригодное основание), в разумный срок не устранил их, подрядчик вправе отказаться от договора и требовать возмещения убытков:

Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.
— п. 3 ст. 716 ГК РФ

Аналогичное право даёт ст. 719 ГК РФ при нарушении заказчиком встречных обязанностей, препятствующем исполнению:

Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328). 2. Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.
— п. 1 ст. 719 ГК РФ

Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.
— п. 2 ст. 719 ГК РФ

Помимо одностороннего отказа, расторжение возможно по требованию стороны в суде при существенном нарушении договора другой стороной:

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. 3. (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 4. Сторона, которой настоящим Кодексом, другими законами или договором предоставлено право на одностороннее изменение договора, должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ)
— п. 2 ст. 450 ГК РФ

Отказ от договора по ст. 716/719 ГК РФ — это односторонний отказ: он реализуется уведомлением, и с момента его получения договор прекращается. Сам факт, что клиент уже начал работы, такому праву не препятствует — закон говорит о приостановлении начатой работы и о последующем отказе.

Вывод: расторжение возможно — не только по суду, но и односторонним отказом подрядчика по ст. 716 (п. 3) и ст. 719 (п. 2) ГК РФ, если заказчик был предупреждён и не устранил непригодность основания; начатые работы этого права не аннулируют. Если предупреждения не было, остаётся путь расторжения по соглашению сторон либо по суду (ст. 450 ГК РФ).

Неустойка за просрочку: как считается и есть ли шанс оспорить

Неустойка — это установленная законом или договором денежная сумма за просрочку; при её взыскании кредитор не обязан доказывать убытки. Но кредитор не вправе требовать неустойку, если должник не несёт ответственности за нарушение:

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. 2. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.
— п. 1 ст. 330 ГК РФ

Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.
— п. 2 ст. 330 ГК РФ

Отсюда первый ключевой вопрос — есть ли в договоре условие о неустойке. Если условие о пене/штрафе за просрочку в договоре есть, она считается по этой ставке (обычно от цены договора или от стоимости просроченного этапа — по букве договора). Если условия о неустойке нет, в главе 37 ГК РФ законной неустойки за просрочку подрядных работ не установлено — тогда заказчик может требовать лишь возмещения убытков, а их он обязан доказать:

Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 2. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса. Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 3. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было, - в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения. 4. При определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. 5.
— п. 1 ст. 393 ГК РФ

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.
— п. 2 ст. 15 ГК РФ

То есть требование «отдать неустойку» без договорного условия о ней и без доказанных убытков вообще не имеет правовой опоры.

Если неустойка всё же начислена, она подлежит снижению в двух случаях, прямо указанных в законе:

Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении. 2. Уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды. 3. Правила настоящей статьи не затрагивают право должника на уменьшение размера его ответственности на основании статьи 404 настоящего Кодекса и право кредитора на возмещение убытков в случаях, предусмотренных статьей 394 настоящего Кодекса. (Статья в редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ) § 3. Залог (Параграф в редакции Федерального закона от 21.12.2013 № 367-ФЗ) 1. Общие положения о залоге
— п. 1 ст. 333 ГК РФ

Правила настоящей статьи не затрагивают право должника на уменьшение размера его ответственности на основании статьи 404 настоящего Кодекса и право кредитора на возмещение убытков в случаях, предусмотренных статьей 394 настоящего Кодекса.
— п. 3 ст. 333 ГК РФ

Обратите внимание на абз. 1 п. 1 ст. 333 ГК РФ: обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность (а самозанятый, ведущий подрядные работы за плату, действует как профессиональный участник оборота), поэтому суд снижает неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении — значит, ходатайство о снижении нужно заявить обязательно, иначе суд сам снижать не будет. Кроме того, п. 3 ст. 333 ГК РФ прямо сохраняет право должника на уменьшение ответственности по ст. 404 ГК РФ (вина кредитора) — это отдельное, самостоятельное основание снижения, не требующее «несоразмерности».

По самозанятому как предпринимателю действует и специальное правило о безвиновной ответственности — он освобождается только доказав непреодолимую силу, а нарушения контрагентов и нехватку средств таковыми не признаются:

лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. 4. Заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства ничтожно.
— п. 3 ст. 401 ГК РФ

Это значит, что «чужой брак» сам по себе не освобождает от неустойки, если клиент работы не приостановил, — но это обстоятельство отлично сработает через ст. 404, 405, 406 ГК РФ как вина/просрочка кредитора. Заказчик, передавший подрядчику непригодное основание, обязан доказать, что просрочка произошла по не зависящим от него причинам, — иначе просрочка признаётся его:

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства. (В редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ) Кредитор считается просрочившим также в случаях, указанных в пункте 2 статьи 408 настоящего Кодекса. Кредитор не считается просрочившим в случае, если должник был не в состоянии исполнить обязательство, вне зависимости от того, что кредитором не были совершены действия, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 2. Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или поручения кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают. 3. По денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.
— п. 1 ст. 406 ГК РФ

Если же выяснится, что в природе задержки клиент всё же виноват, есть общее и всегда доступное правило смягчения: он невиновен, если принял все надлежащие меры:

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.
— абз. 2 п. 1 ст. 401 ГК РФ

Вывод: размер неустойки определяется исключительно условием договора; при его отсутствии взыскать можно только доказанные убытки. Даже при наличии условия неустойку реально снизить или исключить за спорный период: (а) полностью — если заказчик просрочил кредитор (ст. 405, 406 ГК РФ), на что указывает непригодное основание; (б) частично — по ст. 404 ГК РФ при вине обеих сторон; (в) по ст. 333 ГК РФ — только по письменному заявлению должника и при явной несоразмерности. В любом случае уплаченные суммы — предмет судебного спора, а не автоматического удержания.

Отсутствие актов и перечня недостатков: последствия и бремя доказывания

Заказчик обязан осмотреть и принять работу с участием подрядчика и немедленно заявить о недостатках. Если он ссылается на недостатки при приёмке, они должны быть оговорены в акте либо в ином документе о приёмке; приняв работу без проверки, заказчик лишается права ссылаться на явные недостатки:

Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. 2. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении. 3. Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки). 4. Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении. 5. При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками.
— п. 1 ст. 720 ГК РФ

Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки). 4. Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении. 5. При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе стороны поровну. 6.
— п. 3 ст. 720 ГК РФ

Для клиента это означает: раз акты не подписаны и в них нет перечня конкретных недостатков, у ООО нет документально зафиксированного основания требовать их устранения. Бремя доказывания наличия недостатков, их состава и причинной связи с работами самозанятого лежит на заказчике:

Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом . 2. Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались. 3. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, в пределах срока, установленного судом, если иное не установлено настоящим Кодексом. (часть 3 введена Федеральным законом от 28.11.2018 N 451-ФЗ)
— ч. 1 ст. 56 ГПК РФ

Это же правило распределяет риски: не сумев доказать, какие именно недостатки, в каком объёме и по чьей вине образовались, ООО теряет и требование об устранении, и требование о неустойке (поскольку нельзя установить, наступила ли просрочка по вине подрядчика и в каком объёме).

Спор о причинах недостатков разрешается экспертизой, расходы на которую при подтверждении отсутствия вины подрядчика перекладываются на заказчика:

При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе стороны поровну. 6. Если иное не предусмотрено договором подряда, при уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда согласно договору результат работы должен был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного предупреждения заказчика продать результат работы, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести на имя заказчика в депозит в порядке, предусмотренном статьей 327 настоящего Кодекса. 7. Если уклонение заказчика от принятия выполненной работы повлекло за собой просрочку в сдаче работы, риск случайной гибели изготовленной (переработанной или обработанной) вещи признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна была состояться.
— п. 5 ст. 720 ГК РФ

Вывод: при отсутствии подписанных актов и перечня недостатков именно ООО обязано доказать наличие недостатков, их объём и причинную связь с работами клиента; пока это не доказано, требование о безвозмездном устранении и о неустойке безосновательно. Экспертиза — главный инструмент, и при её результате в пользу самозанятого её стоимость оплачивает заказчик.

Претензионный срок в договоре (10 дней) против требования «два дня»

ООО направило претензию с требованием выполнить работы за два дня, тогда как договором согласован 10-дневный срок для решения вопросов по претензиям. Условие договора обязательно для сторон, и именно оно определяет срок ответа/реагирования; произвольно сокращать его в одностороннем порядке заказчик не вправе. Договорные условия действуют так, как они согласованы сторонами (ст. 425, 431 ГК РФ).

Кроме того, требование «выполнить работы в течение двух дней» не учитывает, что за просрочку подрядчик отвечает только по правилам ст. 708 и 716 ГК РФ, а если исполнение объективно невозможно из-за непригодного основания, требование исполнить его «в срок» лишено предмета.

Важно и то, что несоблюдение договорного (претензионного) срока — не основание начислять неустойку за его нарушение: неустойка установлена за нарушение сроков работ, а не за скорость ответа на претензию, если иное прямо не написано в договоре.

Вывод: требование ООО исполнить работы «за два дня» противоречит согласованному сторонами 10-дневному претензионному сроку; отвечать следует в пределах договорного срока, а сама срочность претензии не создаёт основания для неустойки. Ответ на претензию нужно дать письменно, в пределах 10 дней.

Право на оплату фактически выполненных работ и убытки при отказе от договора

Отказ от договора или его расторжение не лишают подрядчика права на оплату уже выполненного. По общему правилу заказчик оплачивает цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо досрочно с согласия заказчика:

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. 2. Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.
— п. 1 ст. 711 ГК РФ

Это означает, что «начал и бро́сил» — ещё не основание получить «ничего»: право на оплату привязано к надлежаще выполненному результату и его сдаче. При этом при правомерном отказе от договора по ст. 716 (п. 3) и ст. 719 (п. 2) ГК РФ подрядчик прямо вправе требовать возмещения причинённых прекращением убытков, а также просрочка кредитора даёт ему право на возмещение убытков, вызванных просрочкой:

Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.
— п. 2 ст. 719 ГК РФ

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства. (В редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ) Кредитор считается просрочившим также в случаях, указанных в пункте 2 статьи 408 настоящего Кодекса. Кредитор не считается просрочившим в случае, если должник был не в состоянии исполнить обязательство, вне зависимости от того, что кредитором не были совершены действия, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 2. Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или поручения кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают. 3. По денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.
— п. 1 ст. 406 ГК РФ

Как считается убыток: убытки определяются по ст. 15 ГК РФ (реальный ущерб и упущенная выгода), а при нарушении обязательства их наличие и причинная связь доказывает кредитор; должник вправе заявить возражения о размере и о том, что кредитор мог уменьшить убытки, но не сделал этого:

Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 2. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса. Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 3. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было, - в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения. 4. При определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. 5.
— п. 1 ст. 393 ГК РФ

Если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению. 2. Правила пункта 1 настоящей статьи соответственно применяются и в случаях, когда должник в силу закона или договора несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства независимо от своей вины.
— п. 1 ст. 404 ГК РФ

Соотношение неустойки и убытков: если неустойка установлена, убытки взыскиваются лишь в части, не покрытой неустойкой (зачётная неустойка по умолчанию):

Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Законом или договором могут быть предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки. 2. В случаях, когда за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена ограниченная ответственность (статья 400), убытки, подлежащие возмещению в части, не покрытой неустойкой, либо сверх ее, либо вместо нее, могут быть взысканы до пределов, установленных таким ограничением.
— п. 1 ст. 394 ГК РФ

Вывод: при прекращении договора самозанятый вправе требовать оплату фактически выполненных и надлежащих работ и возмещение убытков, вызванных действиями заказчика (ст. 15, 393, 394, 711, 716, 719 ГК РФ). Взысканию подлежат только доказанные убытки и реально сданные работы; взысканная неустойка и убытки по умолчанию суммируются по зачётному принципу (убытки — в части сверх неустойки).

Оплата фактически выполненных работ и судьба незавершённого результата

При прекращении договора до приёмки результата у подрядчика есть специальная гарантия возмещения затрат:

В случае прекращения договора подряда по основаниям, предусмотренным законом или договором, до приемки заказчиком результата работы, выполненной подрядчиком (пункт 1 статьи 720), заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы с компенсацией подрядчику произведенных затрат.
— ст. 729 ГК РФ

Это означает: даже если самозанятый отказался от договора / договор расторгнут и результат не сдан заказчику, он не остаётся «с пустыми руками» — при передаче незавершённого результата заказчик обязан компенсировать подрядчику произведённые затраты (материалы, фактически выполненные объёмы). Это самостоятельное основание оплаты, отличное от полной цены по ст. 711 ГК РФ.

В связке с ранее разобранными нормами получается целостная денежная позиция клиента:

• полная цена — по ст. 711 ГК РФ (после надлежащей сдачи результата);
• затраты при прекращении — по ст. 729 ГК РФ (компенсация за незавершённый результат);
• убытки от просрочки кредитора и при правомерном отказе — по ст. 719, 716, 406 ГК РФ (упущенная выгода и реальный ущерб по ст. 15, 393 ГК РФ).

Бремя доказывания размера: кредитор (самозанятый в части встречного требования) обязан доказать объём выполненных работ и понесённые затраты (ст. 56 ГПК РФ).

Вывод: при прекращении договора самозанятый вправе требовать либо полную цену за надлежаще выполненный результат (ст. 711 ГК РФ), либо компенсацию произведённых затрат при передаче незавершённого результата (ст. 729 ГК РФ), а при просрочке/вине заказчика — возмещение убытков (ст. 15, 393, 719, 406 ГК РФ).