Может ли генподрядчик взыскать убытки с подрядчика, если договор не подписан, но работы выполнялись и оплачивались

Вправе ли генподрядчик подать в суд при отсутствии подписанного договора

Право на обращение в суд не зависит от того, оформлен ли договор единым подписанным документом. Достаточно, что лицо считает своё право нарушенным; заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных прав независимо от формы сделки.

1. Заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, в том числе с требованием о присуждении ему компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, в порядке, установленном настоящим Кодексом. (В редакции Федерального закона от 30.04.2010 № 69-ФЗ ) 2. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, в арбитражный суд вправе обратиться и иные лица. 3. Отказ от права на обращение в суд недействителен.
   — ч. 1, 3 ст. 4 АПК РФ

Отсутствие подписанного договора не является основанием для отказа в принятии иска: требования о взыскании убытков из ненадлежащего выполнения работ относятся к экономическим спорам, возникающим из гражданских правоотношений. Единственное, что требуется процессуально, — соблюдение претензионного порядка по денежным требованиям: спор может быть передан в суд только по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии.

1. Гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом или договором.
   — ч. 5 ст. 4 АПК РФ

Для отношений между двумя коммерческими организациями (генподрядчик и субподрядчик) спор подведомствен арбитражному суду, а не суду общей юрисдикции и не мировому судье. Таким образом, сам по себе факт «договор не подписан» не блокирует ни подачу иска, ни его рассмотрение по существу — это обстоятельство влияет лишь на то, по какой правовой норме (договорной или внедоговорной) будет разрешаться требование об убытках, о чём ниже.

Вывод: генподрядчик вправе подать иск в арбитражный суд и без подписанного договора; отсутствие единого документа не является препятствием для судебной защиты, требуется лишь соблюдение 30-дневного претензионного порядка по денежным требованиям.

Могут ли отношения признать договорными по переписке и оплатам

Да. Договор считается заключённым, если достигнуто соглашение по всем существенным условиям, а для договора подряда существенными являются условия о предмете (виды и объёмы работ) и о сроках выполнения работы.

1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. 2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. 3. Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1).
   — п. 1, 3 ст. 432 ГК РФ

1. В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. 2. Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором. 3. Указанные в пункте 2 статьи 405 настоящего Кодекса последствия просрочки исполнения наступают при нарушении конечного срока выполнения работы, а также иных установленных договором подряда сроков. (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 213-ФЗ ) Статья 709. Цена работы 1. В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса. 2. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. 3. Цена работы может быть определена путем составления сметы. В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком. 4. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой.
   — п. 1 ст. 708 ГК РФ

Письменная форма договора не обязательно требует единого документа: она считается соблюдённой при обмене письмами и иными данными, а также когда письменное предложение принято совершением действий (выполнение работ, уплата денег).

1. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными в соответствии с правилами абзаца второго пункта 1 статьи 160 настоящего Кодекса. (В редакции Федерального закона от 18.03.2019 № 34-ФЗ) 3. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса.
   — п. 2, 3 ст. 434 ГК РФ

1. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
   — п. 3 ст. 438 ГК РФ

В вашей ситуации имеется классический акцепт оферты конклюдентными действиями: генподрядчик допустил вас на объект, согласовал смету, перечислял деньги, а вы выполняли работы. Совершение действий по выполнению указанных в предложении условий (выполнение работ, уплата суммы) считается акцептом, поэтому фактически сложившиеся отношения квалифицируются как договор строительного подряда.

1. По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
   — п. 1 ст. 740 ГК РФ

Ключевое здесь — содержание переписки и сметы: если в них определены предмет (виды и объёмы работ) и, с учётом п. 1 ст. 708 ГК, сроки, договор будет признан заключённым. Более того, сторона, принявшая исполнение и перечислявшая оплату, лишена возможности ссылаться на незаключённость договора, если такое заявление противоречит добросовестности.

1. Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1).
   — п. 3 ст. 432 ГК РФ

Несоблюдение простой письменной формы лишает стороны лишь права ссылаться на свидетельские показания, но не на письменные доказательства — смета, переписка, платёжные поручения о перечислении денег остаются полноценными доказательствами как самого договора, так и его условий.

1. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.
   — п. 1 ст. 162 ГК РФ

Вывод: при наличии сметы, переписки по объёмам и факта перечисления оплаты отношения с высокой вероятностью будут признаны договорными (строительный подряд, заключённый акцептом действиями). Отсутствие единого подписанного документа не мешает считать договор заключённым и взыскивать убытки по договорным нормам — при условии, что в переписке/смете согласованы предмет и сроки работ.

По какой норме генподрядчик может взыскивать убытки, если суд признает договор заключённым

Если договор подряда признан заключённым, ответственность подрядчика является договорной. Общее правило: должник обязан возместить убытки, причинённые ненадлежащим исполнением обязательства, в полном размере.

1. Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 2. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса. Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 3. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было, - в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения. 4. При определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. 5. Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. Суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства.
   — п. 1, 2, 5 ст. 393 ГК РФ

Под убытками понимаются реальный ущерб (расходы на устранение недостатков, восстановление нарушенного права, утрата имущества) и упущенная выгода (неполученные доходы). Для спора по качеству строительных работ применима специальная норма: подрядчик отвечает за отступления от технической документации и обязательных СНиП.

1. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. 2. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
   — п. 1, 2 ст. 15 ГК РФ

1. Подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия. При реконструкции (обновлении, перестройке, реставрации и т.п.) здания или сооружения на подрядчика возлагается ответственность за снижение или потерю прочности, устойчивости, надежности здания, сооружения или его части. 2. Подрядчик не несет ответственности за допущенные им без согласия заказчика мелкие отступления от технической документации, если докажет, что они не повлияли на качество объекта строительства.
   — п. 1, 2 ст. 754 ГК РФ

При недостатках работ заказчик вправе по выбору требовать безвозмездного устранения недостатков, соразмерного уменьшения цены либо возмещения расходов на устранение; а при существенных и неустранимых недостатках либо неустранении их в разумный срок — отказаться от договора и взыскать убытки.

1. В случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).
   — п. 1 ст. 723 ГК РФ

1. Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.
   — п. 3 ст. 723 ГК РФ

Важно, что ответственность подрядчика в предпринимательской деятельности наступает независимо от вины: освобождает только непреодолимая сила, которую подрядчик обязан доказать сам.

1. Лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. 2. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.
   — п. 1, 2 ст. 401 ГК РФ

При этом бремя доказывания убытков лежит на генподрядчике-кредиторе: он должен подтвердить сам факт и размер убытков, а также причинную связь между вашими предполагаемыми недоделками и своими потерями; вы же вправе возражать по размеру и доказывать иную причину убытков, а также то, что кредитор не принял разумных мер к их уменьшению.

1. По смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ). 3 При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается. Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков. Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).
   — п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7

Вывод: при признании договора заключённым генподрядчик взыскивает убытки по ст. 15, 393, 723, 754 ГК. Но все три элемента — факт нарушения (недоделки/отступления), размер убытков и причинная связь — должен доказать именно он; вы можете опровергать как факт недостатков, так и причинную связь и размер заявленных потерь.

Что вы можете противопоставить: неподписание актов, экспертиза, оплата работ

Неподписание части актов само по себе не означает, что работы не выполнены, и не даёт генподрядчику автоматического права отказаться от оплаты. По правилам сдачи-приёмки акт при отказе одной стороны подписывается другой стороной, а односторонний акт может быть признан недействительным, лишь если мотивы отказа от подписания признаны судом обоснованными.

1. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.
   — п. 4, 5 ст. 753 ГК РФ

Заказчик, обнаруживший недостатки при приёмке, обязан немедленно заявить о них подрядчику; при споре о недостатках по требованию любой из сторон назначается судебная экспертиза.

1. Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. 2. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении.
   — п. 1, 2 ст. 720 ГК РФ

1. При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе стороны поровну.
   — п. 5 ст. 720 ГК РФ

Это ваши главные процессуальные инструменты защиты: (1) если акты не подписаны без мотивированного отказа, вы вправе ссылаться на односторонний акт как на доказательство выполнения работ; (2) спор о наличии/причинах недостатков разрешается экспертизой, расходы на которую лягут на генподрядчика, если эксперт не установит нарушений с вашей стороны или причинной связи; (3) за фактически выполненные и переданные работы вам причитается оплата после сдачи результата.

1. Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.
   — п. 1 ст. 711 ГК РФ

Кроме того, по строительному подряду подрядчик отвечает за дефекты, выявленные в гарантийный срок, но бремя доказывания причин в отдельных случаях смещается, а при неустановленном гарантийном сроке требования о недостатках ограничены двумя годами со дня передачи результата.

1. Подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока. Установленный законом гарантийный срок может быть увеличен соглашением сторон. 2. Подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами.
   — п. 1, 2 ст. 755 ГК РФ

1. В случае, когда на результат работы не установлен гарантийный срок, требования, связанные с недостатками результата работы, могут быть предъявлены заказчиком при условии, что они были обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом, договором или обычаями делового оборота. 3. Заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока.
   — п. 2, 3 ст. 724 ГК РФ

Вывод: неподписанные акты — не приговор. Вам следует опираться на односторонние акты, настаивать на судебной экспертизе (расходы при вашей правоте — на генподрядчике), взыскивать оплату фактически выполненных работ и проверять соблюдение генподрядчиком сроков обнаружения недостатков; заявленные им убытки он обязан доказать по факту, размеру и причинной связи.

Альтернативная ветка: если суд всё же не признает договор заключённым

Следует допускать и обратный сценарий: если вы докажете, что в переписке и смете не были согласованы существенные условия (в первую очередь — объёмы работ как предмет и сроки), суд может признать договор незаключённым. В этом случае договорные способы защиты (ст. 15, 393, 723 ГК) к вам неприменимы как таковые.

Последствия такой квалификации работают в обе стороны, но в вашу пользу по вопросу убытков: у генподрядчика не возникает основанного на договоре требования о возмещении убытков от «недоделок», поскольку отсутствует само обязательство с согласованным предметом. Его требования в таком случае сведутся либо к возврату неотработанного аванса/неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК), либо к деликтному требованию при доказанном реальном причинении вреда имуществу (ст. 1064 ГК), что требует от него доказывания вреда и его размера, а упущенная выгода и «убытки по договору» — не взыскиваются.

Важно, однако, что ссылка генподрядчика на незаключённость договора при том, что он сам допускал вас на объект, согласовывал смету и платил деньги, скорее всего будет признана недобросовестной и отклонена по п. 3 ст. 432 ГК (процитирован выше) — судебная практика стабильно исходит из того, что сторона, принявшая исполнение, не вправе отрицать договор. Поэтому данная ветка выгодна для вас лишь как защитный аргумент на случай, если договорные условия действительно не согласованы.

Вывод: обе ветки ведут к тому, что взыскание убытков генподрядчиком требует от него доказывания нарушения, размера и причинной связи; разница лишь в правовой норме. При признании договора заключённым — это договорные убытки (ст. 15, 393, 723 ГК) с презумпцией вины подрядчика; при незаключённости — деликтные/кондикционные требования с более высоким бременем доказывания для генподрядчика.