В рассматриваемой ситуации пользователь выступает в роли заказчика, намеревающегося заключить договор строительного подряда на возведение жилого дома. В качестве подрядчика он рассматривает физическое лицо, которое, в свою очередь, планирует привлечь для выполнения работ других людей (бригаду). Это порождает сложные правоотношения, затрагивающие несколько отраслей права.
С точки зрения гражданского оборота, физическое лицо по общему правилу вправе заключать договоры подряда, в том числе выступать субподрядчиком. Однако ключевым юридически значимым обстоятельством здесь является то, что это физическое лицо систематически организует работу бригады, выполняет строительные работы для разных заказчиков и получает за это доход. Такая деятельность может быть квалифицирована как предпринимательская, осуществляемая без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ИП). Факт заключения договора «как физлицо» и отсутствие статуса ИП в данном контексте не исключают, а, напротив, делают наиболее вероятной квалификацию действий этого лица как незаконного предпринимательства.
Для пользователя это влечёт несколько значимых правовых последствий. Во-первых, налоговые риски: при выплате вознаграждения физическому лицу, не являющемуся ИП, пользователь как заказчик по общему правилу обязан исполнить функции налогового агента — исчислить, удержать у подрядчика и уплатить в бюджет налог на доходы физических лиц (НДФЛ). Если же физическое лицо зарегистрировано как ИП и применяет специальные налоговые режимы, этот обязанность снимается, и налоги платит сам подрядчик. Следовательно, если пользователь оформит договор с лицом без статуса ИП, он становится налоговым агентом, и неисполнение этой обязанности грозит ему доначислением налога, пенями и штрафом со стороны налоговых органов.
Во-вторых, вопрос ответственности за вред здоровью работников. В ситуации, когда физическое лицо-подрядчик нанимает других граждан для выполнения работ, между ними возникают не трудовые, а гражданско-правовые отношения (либо отношения фактического допуска к работе). Заказчик (пользователь) не является работодателем для этой бригады, и классическая трудовая ответственность (выплаты по больничным, несчастные случаи на производстве) на него не ложится. Однако, если в ходе работ будет причинён вред жизни или здоровью кого-либо из рабочих, отвечать по общему правилу будет то лицо, которое непосредственно организовало работы и контролировало их проведение (то есть физическое лицо-подрядчик). Тем не менее, исключение составляет ситуация, когда вред возник вследствие недостатков переданного заказчиком имущества, строительных материалов или ненадлежащего технического задания — тогда ответственность может перейти на пользователя. Также следует учитывать общие нормы о генеральном подрядчике: если пользователь заключит договор с физическим лицом, а оно затем неформально привлечёт субсубподрядчиков, то в силу закона ответственность перед заказчиком за действия всех привлечённых лиц будет нести именно его непосредственный контрагент — это физическое лицо.
Сравнивая первый вариант с альтернативой — договором с юридическим лицом (строительной компанией), — можно выделить принципиальные различия. Юридическое лицо, во-первых, является профессиональным участником рынка, несёт полную ответственность за качество работ и за действия своих работников. Во-вторых, при работе с компанией у пользователя вообще не возникает обязанностей налогового агента по НДФЛ (компания сама платит налоги со своей прибыли и с зарплаты своих сотрудников). В-третьих, в случае травмы сотрудника компании ответственность полностью ложится на саму компанию как на работодателя, заказчик здесь защищён. С юридическим лицом также упрощается доказывание объёмов и качества работ, так как компания обязана вести первичную документацию, а её сотрудники обычно являются штатными с оформленными трудовыми договорами.
Ключевым юридически значимым фактором для квалификации является системность и возмездность действий физического лица-организатора бригады. Если он систематически (более двух раз в год) получает доход от такой деятельности, это однозначно указывает на предпринимательский характер. Если же лицо нанимается для разового, единичного строительства дома и больше такой деятельностью не занимается, риск квалификации снижается, но не устраняется полностью, особенно если строительство ведётся с привлечением третьих лиц (бригады).
Таким образом, пользователь оказался в ситуации выбора между двумя правовыми конструкциями: заключение договора подряда с физическим лицом (с неизбежными налоговыми последствиями для заказчика и повышенными рисками по контролю за безопасностью работ) и заключение договора строительного подряда с юридическим лицом (строительной компанией), что обеспечивает стандартный и более защищённый для заказчика порядок. Осложняющим элементом является то, что физическое лицо, по всей видимости, действует как скрытый предприниматель, что создаёт для пользователя дополнительные риски, связанные с возможной переквалификацией договора налоговыми органами и признанием всей сделки недействительной в части обязательств этого лица. Пользователь также не должен забывать, что устная договорённость, на которую ссылается его друг, является наиболее рискованной формой, так как лишает заказчика возможности доказать согласованные условия, объём и стоимость работ в случае спора.
Согласно ст. 702 ГК РФ, договор подряда заключается между заказчиком и подрядчиком, который обязуется выполнить работу. В вашей ситуации вы выступаете заказчиком, а физическое лицо — подрядчиком. Закон не требует обязательной регистрации подрядчика в качестве индивидуального предпринимателя, однако систематическое выполнение таких работ с целью извлечения прибыли может быть расценено как предпринимательская деятельность, что создаёт риски, которые будут разобраны далее.
- По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 702
Строительство жилого дома регулируется специальными нормами о строительном подряде (ст. 740 ГК РФ). Эта норма прямо допускает заключение договора на строительство жилого дома, что непосредственно применимо к вашему намерению построить дом. Важно, что предмет договора должен быть конкретизирован – строительство определённого объекта.
- По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. 2. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 740
Если физическое лицо-подрядчик планирует привлекать других людей для выполнения работ, то оно вправе это сделать в силу ст. 706 ГК РФ, если иное не предусмотрено вашим договором. В таком случае это лицо выступает как генеральный подрядчик и несёт перед вами ответственность за действия привлечённых им субподрядчиков (рабочих). Таким образом, законно, чтобы физическое лицо нанимало бригаду, но вам необходимо прямо в договоре решить вопрос о таком привлечении – дать согласие или запретить.
- Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.
- Подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика в нарушение положений пункта 1 настоящей статьи или договора, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.
- Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 настоящего Кодекса, а перед субподрядчиком - ответственность за неисп
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 706
Теперь о рисках, связанных с незаконным предпринимательством. Административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации установлена ст. 14.1 КоАП РФ. Эта норма адресована лицу, которое систематически выполняет работы за плату без регистрации, то есть самому подрядчику. Вы как заказчик не осуществляете такую деятельность, поэтому вероятность вашего привлечения к ответственности по этой статье практически отсутствует.
Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица... влечет наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 14.1
Если такая систематическая деятельность причинила крупный ущерб гражданам, организациям или государству, возможна и уголовная ответственность по ст. 171 УК РФ. Опять же, субъектом преступления является лицо, осуществляющее деятельность без регистрации, а не заказчик. Однако если вы будете сознательно использовать труд такого лица и помогать ему уклоняться от регистрации, ваши действия могут быть расценены как пособничество – но для этого должен быть прямой умысел. В вашей ситуации, когда вы просто нанимаете подрядчика для строительства собственного дома, этот риск минимален.
- Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии ... если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству ... наказывается штрафом ...
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 171
Переходя к налоговым последствиям, необходимо разграничить вашу роль. Вы как заказчик-физическое лицо не являетесь налоговым агентом по НДФЛ, поскольку ст. 226 НК РФ возлагает обязанность по исчислению, удержанию и уплате налога на организации и индивидуальных предпринимателей. Поэтому вы не обязаны удерживать налог из выплачиваемого вознаграждения.
- Российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения или постоянные представительства иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 настоящей статьи, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 225 настоящего Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей.
— Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 226
Обязанность по уплате НДФЛ лежит на самом подрядчике-физическом лице: в силу подпункта 1 пункта 1 ст. 228 НК РФ оно самостоятельно исчисляет и уплачивает налог с дохода, полученного от физического лица по договору гражданско-правового характера. Подрядчик также должен подать налоговую декларацию в соответствии со ст. 229 НК РФ. Вы же, как заказчик, не обязаны сообщать о выплатах в налоговый орган, однако если подрядчик не исполнит свои обязанности, претензии будут предъявлены к нему, а не к вам.
Физические лица, получающие доходы от предпринимательской деятельности (в том числе от выполнения работ по договорам подряда), обязаны самостоятельно декларировать такие доходы. Заказчик, выплачивающий доход физическому лицу, не являющемуся налоговым агентом, не обязан удерживать НДФЛ, но может быть привлечен к ответственности за непредставление сведений о доходах.
— Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 229
Сложнее обстоит дело со страховыми взносами. Согласно ст. 419 НК РФ, плательщиками страховых взносов признаются в том числе «физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями», которые производят выплаты физическим лицам. Это означает, что вы, как заказчик-физлицо, при выплате вознаграждения по договору подряда обязаны уплачивать страховые взносы на обязательное пенсионное, социальное и медицинское страхование. Объект обложения определён в ст. 420 НК РФ – это само вознаграждение по договору подряда.
- Плательщиками страховых взносов признаются следующие лица, являющиеся страхователями в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования: 1) лица, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам: организации; индивидуальные предприниматели; физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями;
— Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 419
Объектом признаются выплаты по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг.
— Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 420
Тарифы взносов установлены ст. 425 НК РФ (в настоящее время единый тариф 30% в пределах установленной базы). Порядок уплаты регламентирован ст. 431 НК РФ – взносы необходимо исчислять и уплачивать ежемесячно. Неисполнение этой обязанности влечёт доначисление взносов, пени и штраф.
Статья 425 НК РФ устанавливает тарифы страховых взносов, в том числе на обязательное пенсионное, социальное и медицинское страхование.
— Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 425
Статья 431 НК РФ устанавливает порядок исчисления и уплаты страховых взносов плательщиками, производящими выплаты физическим лицам. В частности, п. 1 обязывает исчислять взносы ежемесячно нарастающим итогом; п. 3 устанавливает срок уплаты не позднее 28-го числа следующего месяца; п. 4 требует вести учет выплат и взносов по каждому физическому лицу; п. 6 указывает, что взносы на ОПС, ОСС и ОМС исчисляются единой суммой.
— Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 431
Таким образом, вам придётся зарегистрироваться в Социальном фонде России и уплачивать взносы. Если вы этого не сделаете, вас могут привлечь к ответственности, включая взыскание недоимки.
Теперь об ответственности за вред, причинённый здоровью рабочих. По общему правилу ст. 1064 ГК РФ вред возмещается лицом, его причинившим. Если рабочий получит травму в процессе работы, ответственность несёт его непосредственный работодатель – то есть физическое лицо-подрядчик, которое наняло бригаду (если только вы не осуществляли фактическое руководство и контроль).
- Вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. Законом обязанность возмещения вреда может быть возложена на лицо, не являющееся причинителем вреда.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 1064
Однако ваша ответственность может наступить, если вы фактически допустили рабочих к работе и не обеспечили безопасные условия. В силу ст. 212 ТК РФ государственные нормативные требования охраны труда обязательны для любых физических и юридических лиц при строительстве. Если на стройплощадке произойдёт несчастный случай, он подлежит расследованию в соответствии со ст. 227 ТК РФ. Вы как заказчик, если признаётесь лицом, организовавшим производственную деятельность, можете быть обязаны участвовать в расследовании и нести ответственность, вплоть до уголовной (ст. 143 УК РФ за нарушение требований охраны труда).
Государственные нормативные требования охраны труда обязательны для исполнения юридическими и физическими лицами при осуществлении ими любых видов деятельности, в том числе при проектировании, строительстве (реконструкции) и эксплуатации объектов, конструировании машин, механизмов и другого производственного оборудования, разработке технологических процессов, организации производства и труда.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 212
Статья 227 ТК РФ определяет круг лиц, несчастные случаи с которыми подлежат расследованию и учету, включая работников и других лиц, участвующих в производственной деятельности работодателя. При этом к таким лицам не отнесены субподрядчики-физические лица, не состоящие в трудовых отношениях с заказчиком. Однако если заказчик фактически допускает таких лиц к работе или дает поручения, они могут быть признаны участвующими в производственной деятельности, что влечет обязанность расследования несчастных случаев.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 227
- Нарушение требований охраны труда, совершенное лицом, на которое возложены обязанности по их соблюдению, если это повлекло по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью человека, - наказывается ...
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 143
Особое внимание стоит уделить ст. 15 ТК РФ, которая запрещает подмену трудовых отношений гражданско-правовыми. Если ваш договор с подрядчиком будет содержать признаки трудового договора (личное выполнение работы, подчинение правилам внутреннего трудового распорядка, обязанность соблюдать режим работы и т.п.), его могут переквалифицировать в трудовой. Такая переквалификация повлечёт для вас все обязанности работодателя, включая уплату страховых взносов в полном объёме, предоставление отпусков и т.д. Поэтому договор должен быть составлен как классический договор подряда, без элементов подчинения.
Статья 15 ТК РФ определяет трудовые отношения и устанавливает, что заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 15
Для минимизации рисков ваш договор с физическим лицом-подрядчиком должен содержать следующие условия (эти требования вытекают из анализа вышеуказанных норм): чёткое определение предмета (конкретные строительные работы, результат), сроки начала и окончания, цена и порядок оплаты, ответственность подрядчика за качество (включая гарантийные сроки), прямое указание на то, что подрядчик вправе (или не вправе) привлекать третьих лиц, обязанность подрядчика обеспечить безопасные условия труда для своих работников и самостоятельно уплачивать налоги, а также условие о том, что подрядчик действует как самостоятельное лицо, не подчиняясь заказчику в оперативном плане.
