Договор между физическими лицами (не ИП) на разработку игрового сервера: предмет, конфиденциальность, штрафы за просрочку и защита авторских прав

Прежде всего, необходимо определить правовую природу отношений между сторонами. Разработка игрового сервера, включающего движок, базу данных и серверную часть, представляет собой создание программы для ЭВМ, которая согласно ст. 1261 ГК РФ охраняется как литературное произведение. Поскольку одна сторона (автор) обязуется по заказу другой (заказчика) создать такое произведение за вознаграждение, а после оплаты планируется передача исключительных прав, наиболее подходящей конструкцией является договор авторского заказа с условием об отчуждении исключительного права. Статья 1288 ГК РФ прямо предусматривает такую возможность:

По договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме. ... Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное.
Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая), ст. 1288

Таким образом, договор может быть квалифицирован как возмездный авторский заказ с отчуждением исключительного права, что исключает квалификацию его как дарение или мнимую сделку при условии реального выполнения работ и выплаты вознаграждения.

Первоначальное возникновение исключительного права у автора закреплено в ст. 1228 ГК РФ:

1. Автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат. ... 3. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.
   — Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая), ст. 1228

Следовательно, пока не заключен договор отчуждения, автор является правообладателем. Передача права заказчику оформляется договором об отчуждении исключительного права, которому посвящена ст. 1285 ГК РФ:

По договору об отчуждении исключительного права на произведение автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая), ст. 1285

При этом ст. 1234 ГК РФ устанавливает обязательную письменную форму такого договора под угрозой недействительности и указывает, что вознаграждение является существенным условием возмездного договора:

Статья 1234 ГК РФ регулирует договор об отчуждении исключительного права. Пункт 1 определяет, что по такому договору правообладатель передает или обязуется передать исключительное право в полном объеме. Пункт 2 требует письменной формы под угрозой недействительности. Пункт 3 устанавливает, что вознаграждение является существенным условием возмездного договора, и при его отсутствии договор считается незаключенным. Пункт 4 определяет момент перехода исключительного права: по общему правилу — в момент заключения договора, если не предусмотрено иное, а при необходимости госрегистрации — в момент регистрации. Пункт 5 предусматривает последствия существенного нарушения обязанности по выплате вознаграждения.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая), ст. 1234

Поскольку стороны планируют передать права после полной оплаты, в договоре следует предусмотреть отлагательное условие о моменте перехода права (например, после получения всей суммы). Это прямо допускается п. 4 ст. 1234, допускающим иное правило.

Дополнительно, ст. 1296 ГК РФ устанавливает диспозитивную норму: если иное не предусмотрено договором, исключительное право на произведение, созданное по заказу, принадлежит заказчику:

Исключительное право на программу для ЭВМ, базу данных или иное произведение, созданные по договору, предметом которого было создание такого произведения (по заказу), принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая), ст. 1296

При заключении договора авторского заказа с отчуждением эта норма не противоречит намерению сторон, но для большей определённости лучше прямо сослаться на ст. 1288 и условия отчуждения.

Для детализации предмета договора полезна ст. 1270 ГК РФ, перечисляющая способы использования произведения, которые должны быть переданы. В договоре следует указать, что исключительное право передаётся в полном объёме, включая все способы, предусмотренные ст. 1270, например, воспроизведение, распространение, публичный показ, переработку и т.д.:

Статья 1270 ГК РФ определяет исключительное право на произведение и способы его использования. Для договора отчуждения исключительного права необходимо указать конкретные способы использования, передаваемые права. В данной ситуации передача исключительных прав на игровой сервер (движок, база данных, серверная часть) должна быть четко определена, включая такие способы, как воспроизведение, распространение, публичный показ и т.д.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая), ст. 1270

Теперь о конфиденциальности. Стороны — физические лица, не являющиеся ИП, могут установить в договоре режим конфиденциальности в отношении технической документации, исходного кода и других сведений, составляющих, по сути, секрет производства (ноу-хау). Статья 1465 ГК РФ определяет понятие секрета производства:

Статья 1465. Секрет производства (ноу-хау) ... сведения любого характера ... имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения режима коммерческой тайны.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая), ст. 1465

Для введения такого режима стороны должны принять меры, предусмотренные ст. 10 Федерального закона «О коммерческой тайне»:

Меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя: ... 4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, ... контрагентами на основании гражданско-правовых договоров; ... 5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).
— Федеральный закон от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне», ст. 10

Хотя закон формально не ограничивает круг обладателей коммерческой тайны только предпринимателями, на практике физическим лицам без статуса ИП сложнее доказать коммерческую ценность информации. В качестве альтернативы или дополнения можно включить в договор самостоятельное обязательство о неразглашении (NDA) без ссылки на коммерческую тайну, которое будет действовать на основании ст. 421 ГК РФ (свобода договора).

Штрафные санкции за просрочку выполнения работ регулируются нормами о неустойке. Ст. 330 ГК РФ определяет неустойку:

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 330

Соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме (ст. 331 ГК РФ):

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 331

При этом необходимо учитывать специальное ограничение ответственности автора по договору авторского заказа, установленное ст. 1290 ГК РФ:

Статья 1290. Ответственность по договорам, заключаемым автором произведения

1. Ответственность автора по договору об отчуждении исключительного права на произведение и по лицензионному договору ограничена суммой реального ущерба, причиненного другой стороне, если договором не предусмотрен меньший размер ответственности автора.
2. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, за которое автор несет ответственность, автор обязан возвратить заказчику аванс, а также уплатить ему неустойку, если она предусмотрена договором. При этом общий размер указанных выплат ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику.

— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая), ст. 1290

Это означает, что, хотя договорная неустойка за просрочку может быть установлена в любом размере, при её взыскании суд будет ограничивать общую сумму (аванс + неустойка) размером реального ущерба заказчика. Заказчик-физическое лицо вряд ли понесёт значительные убытки, поэтому неустойка будет иметь скорее стимулирующее значение. Суд также может применить ст. 333 ГК РФ, уменьшив неустойку при явной несоразмерности, причём для непредпринимателей применяется общий порядок без исключений, предусмотренных для предпринимателей. Ст. 333 ГК РФ:

1. Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении. 2. Уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.
   — Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 333

Процедура приемки работ в договоре авторского заказа специально не урегулирована, поэтому по аналогии могут применяться нормы о подряде, в частности ст. 720 ГК РФ:

1. Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. 2. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении. 3. Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки). 4. Заказчик, обнаруживши
   — Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 720

Хотя текст обрывается, ключевые правила очевидны: приемка оформляется актом, в котором фиксируются недостатки; при отсутствии акта заказчик может потерять право ссылаться на явные недостатки. Рекомендуется включить в договор обязанность составить двусторонний акт приема-передачи с указанием объема выполненных работ и выявленных недостатков.

Договорная подсудность может быть установлена по соглашению сторон в соответствии со ст. 32 ГПК РФ:

Стороны могут по соглашению между собой изменить территориальную подсудность для данного дела до принятия его судом к своему производству. Подсудность, установленная статьями 26, 27 и 30 настоящего Кодекса, не может быть изменена соглашением сторон.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 32

Это позволит выбрать удобный суд (например, по месту жительства заказчика), что упростит разрешение споров.

Что касается государственной регистрации договора, то, поскольку программа для ЭВМ не требует обязательной регистрации (ст. 1259 ГК РФ), договор отчуждения также не подлежит госрегистрации. Однако ст. 1232 ГК РФ предусматривает, что регистрация договора необходима, если сам результат зарегистрирован:

Статья 1232 ГК РФ регулирует государственную регистрацию результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, а также регистрацию договоров об отчуждении исключительного права. Для договора на разработку игрового сервера, если результат (программа для ЭВМ) не зарегистрирован, регистрация договора не требуется, так как программа для ЭВМ охраняется с момента создания. Однако если стороны решат зарегистрировать программу, то договор отчуждения исключительного права подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 1232).
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая), ст. 1232

Если стороны не планируют добровольную регистрацию программы, нотариального удостоверения или госрегистрации договора не требуется — достаточно простой письменной формы (ст. 1234, 1288 ГК РФ).