- Ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее также - реестр недобросовестных поставщиков) осуществляется в единой информационной системе путем размещения в ней федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, информации, предусмотренной настоящей статьей.
- В реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.
- В реестр недобросовестных поставщиков включается следующая информация об участниках закупок, поставщика"
— Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», ст. 104
Поскольку на сайте ЕИС информация уже есть, но без подробностей, формально заказчику не требуется сообщать вам отдельный документ – сведения о причинах включения отражаются в самом реестре. Однако вы можете получить более полную информацию, обратившись с запросом в контрольный орган (ФАС) или в суд в рамках обжалования.
Процедура включения детализирована в Постановлении Правительства РФ от 30.06.2021 № 1078 (далее – Правила). Согласно пункту 13 Правил, орган контроля рассматривает обращение заказчика и проверяет факты, в том числе наличие или отсутствие обстоятельств непреодолимой силы. Именно в ходе этой проверки должна оцениваться ваша ссылка на банкротство поставщика бетона:
"13. Не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля ... рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих ... об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта ... орган контроля на основании мотивированного запроса в письменной форме вправе запрашивать и получать информацию и документы, необходимые для рассмотрения обращения и проведения таких проверок."
— Постановление Правительства РФ от 30 июня 2021 г. № 1078 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков…», п. 13
Из этого следует, что ФАС обязана установить, было ли нарушение существенным, а также учесть ваши доводы о форс-мажоре. Однако при оценке существенности нарушения необходимо обратиться к гражданскому законодательству.
ГК РФ в ст. 450 определяет существенное нарушение как нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать. Применительно к ремонту дорог с 30-дневным сроком задержка на неделю может быть признана существенной, если, например, дорогу планировалось сдать к определенной дате (начало учебного года, праздники и т.п.). Но это оценочное понятие:
"Статья 450. Основания изменения и расторжения договора
2. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:
- при существенном нарушении договора другой стороной;
- в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.
Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора."
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 450
В вашем случае важно доказать, что недельная просрочка не лишила заказчика того, на что он рассчитывал (ремонт выполнен, объект может быть использован с небольшой задержкой). Если вы сможете показать, что контракт был в основном исполнен, а заказчик не понес ущерба, это может повлиять на решение ФАС или суда о необоснованности включения в РНП.
Ваше уведомление о форс-мажоре основано на банкротстве поставщика бетона. Однако ст. 401 ГК РФ прямо исключает нарушение обязанностей контрагентами из числа обстоятельств непреодолимой силы, если иное не предусмотрено законом или договором. Таким образом, банкротство поставщика само по себе не освобождает вас от ответственности за просрочку, если в контракте не было специальной оговорки:
"3. Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств."
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 401
Следовательно, ваша ссылка на банкротство поставщика, скорее всего, не будет признана форс-мажором, если только вы не докажете, что оно имело чрезвычайный и непредотвратимый характер (например, внезапный отзыв лицензии у всех производителей бетона в регионе). В ином случае вы несете риск выбора контрагента.
Тем не менее, при обжаловании вы можете апеллировать к ст. 405 и 406 ГК РФ. Ст. 405 устанавливает, что должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора:
"Статья 405. Просрочка должника
- Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения.
- Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.
- Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора."
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 405
Если заказчик не подписал акт сверки или не совершил иных необходимых действий (например, не передал фронт работ, не обеспечил доступ к объекту), это могло повлиять на вашу возможность исполнить контракт вовремя. Ст. 406 ГК РФ определяет просрочку кредитора:
"Статья 406. Просрочка кредитора
- Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.
Кредитор не считается просрочившим в случае, если должник был не в состоянии исполнить обязательство, вне зависимости от того, что кредитором не были совершены действия, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта.
- Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных пр"
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 406
В вашем случае отказ заказчика от подписания акта сверки сам по себе не является просрочкой кредитора, если он не препятствовал выполнению работ. Но доказывать надо: например, если для сдачи объекта требовалась приемка, а заказчик уклонялся, это могло бы быть просрочкой. Исходя из изложенного, просрочка кредитора маловероятна, но нужно проверить условия контракта.
Для обжалования включения в РНП ключевое значение имеет порядок, установленный Арбитражным процессуальным кодексом РФ. Решение ФАС о включении сведений в реестр является ненормативным правовым актом, который может быть оспорен в арбитражном суде. Согласно ст. 198 АПК РФ, заявление может быть подано в течение трех месяцев со дня, когда лицо узнало о нарушении его прав:
"Статья 198 АПК РФ устанавливает право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, если они не соответствуют закону и нарушают права заявителя. Заявление может быть подано в течение трех месяцев со дня, когда лицу стало известно о нарушении его прав. Пропущенный срок может быть восстановлен судом."
— Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 198
Дополнительно ст. 201 АПК РФ определяет, что суд признает ненормативный акт недействительным, если он не соответствует закону и нарушает права:
"Статья 201 АПК РФ регулирует порядок оспаривания ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия. В частности, часть 2 устанавливает, что арбитражный суд признает ненормативный правовой акт недействительным, если он не соответствует закону и нарушает права заявителя. Это применимо к обжалованию включения в РНП (вопрос 2, 4). Часть 4 определяет содержание резолютивной части решения, что может быть полезно для понимания судебного акта."
— Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 201
Таким образом, вы вправе в трехмесячный срок с момента размещения информации в ЕИС (или с момента, когда вы узнали о включении) обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения ФАС. Также возможно обжалование самого одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта, если вы считаете его необоснованным. В этом случае суд может признать отказ незаконным, что является основанием для исключения из РНП (согласно Правилам, это одно из оснований для исключения, как указано в контексте постановления 1078, однако там нет дословной цитаты об исключении, но вы можете использовать этот довод).
Наконец, для получения точной информации о причинах включения рекомендую направить официальный запрос в территориальный орган ФАС, который принимал решение. В рамках рассмотрения вашего обращения (или в рамках обжалования) ФАС обязана предоставить материалы дела. Вы также можете запросить копию решения о включении, которое должно содержать мотивировку.
Что касается доказательств форс-мажора, кроме ст. 401 ГК РФ, важно зафиксировать банкротство поставщика: получить из ЕГРЮЛ выписку о ликвидации или решении суда о банкротстве, договор с поставщиком, переписку, подтверждающую невозможность поставки в срок. Однако, повторим, банкротство контрагента по общему правилу не является форс-мажором, поэтому для снятия ответственности нужно ссылаться на иные обстоятельства (чрезвычайный характер, отсутствие альтернатив на рынке). В судебной практике могут учитываться также действия самого заказчика (например, если он был извещен о проблемах и не предложил замены). Ваше уведомление о форс-мажоре – важное доказательство добросовестности, но оно не освобождает от ответственности автоматически.
Таким образом, основная правовая линия защиты – оспаривание существенности нарушения и доказывание отсутствия вины (непреодолимая сила маловероятна), а также процессуальные нарушения со стороны заказчика. Срок для обжалования – три месяца с момента, когда вы узнали о включении. Рекомендуется как можно скорее обратиться в арбитражный суд и в ФАС с заявлением о предоставлении копий документов, на основании которых вы включены в РНП.
