Для фактов вашего дела это означает: потребителем (и, значит, защищённым ЗоЗПП лицом) закон признаёт только гражданина, заказывающего для личных нужд. Вы заказали партию от имени ИП — это предпринимательская деятельность, поэтому отношения регулируются исключительно главой 37 ГК РФ о подряде. Следовательно, рассчитывать на специальные потребительские гарантии (неустойку 3% в день по п. 5 ст. 28 ЗоЗПП, штраф 50% по п. 6 ст. 13) вы не можете — ваши требования строятся на общих нормах ГК РФ (подряд, убытки, проценты по ст. 395).
Подведомственность и подсудность: спор между двумя ИП из предпринимательской деятельности — арбитражный суд
Спор между двумя индивидуальными предпринимателями, вытекающий из предпринимательской деятельности (пошив партии для перепродажи), подведомствен арбитражному суду, а не суду общей юрисдикции.
Арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке (далее - индивидуальные предприниматели)…
— ч. 2 ст. 27 АПК РФ
Иск подаётся по общему правилу в арбитражный суд субъекта РФ по месту жительства (регистрации) ответчика:
Иск предъявляется в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по адресу или месту жительства ответчика.
— ст. 35 АПК РФ
Для вас это означает: подавать иск следует в арбитражный суд по месту регистрации исполнителя (ответчика). Если в договоре указано место его исполнения — можно подать и по месту исполнения договора (п. 4 ст. 36 АПК). В суд общей юрисдикции обращаться не нужно — это приведёт к возврату/передаче дела.
Можно ли подать иск сразу: претензионный порядок обязателен только для денежных требований о взыскании
Претензионный порядок в арбитражном процессе обязателен для споров о взыскании денежных средств из договоров (перед подачей иска нужно направить претензию и выждать 30 календарных дней):
Гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом или договором.
— ч. 5 ст. 4 АПК РФ
Требование о понуждении исполнить в натуре (заставить дошить партию) — не денежное, поэтому по нему досудебный порядок обязателен только тогда, когда он установлен федеральным законом или договором. Однако все ваши практические требования (возврат стоимости ткани, убытки, неустойка, проценты) являются денежными — по ним направление претензии и ожидание 30 дней строго обязательны.
К тому же в исковом заявлении нужно указать сведения о соблюдении претензионного порядка и приложить документы, его подтверждающие (п. 8 ч. 2, п. 1 ст. 126 АПК). Поэтому немедленно подать иск нельзя: сначала — письменная претензия, ожидание 30 дней с момента направления, затем — иск. Это первое и главное действие в вашей ситуации.
Стратегия требования: реально заставить дошить партию или отказаться от договора, забрать ткань и взыскать убытки
Вы хотите, чтобы исполнитель дошил партию (исполнение в натуре). Формально ГК допускает такое требование:
В случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму (пункт 1 статьи 330) на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения
— п. 1 ст. 308.3 ГК РФ
Суд по вашему требованию также вправе присудить денежную сумму (астрент) на случай неисполнения судебного акта — это дополнительный рычаг давления на исполнителя.
Однако на практике суды не присуждают исполнение в натуре, когда оно требует личного выполнения работы подрядчиком и такая работа может быть выполнена за счёт должника третьими лицами. ГК даёт надёжный альтернативный путь — отказаться от договора из-за просрочки:
Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.
— п. 2 ст. 715 ГК РФ
Кроме того, просрочка должника влечёт ответственность независимо от последующей невозможности исполнения:
Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения. 2. Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков. 3. Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.
— п. 1 ст. 405 ГК РФ
А также законодатель прямо разрешает поручить выполнение работы третьим лицам за счёт должника:
В случае неисполнения должником обязательства изготовить и передать вещь в собственность, в хозяйственное ведение или в оперативное управление, либо передать вещь в пользование кредитору, либо выполнить для него определенную работу или оказать ему услугу кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или существа обязательства, и потребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков.
— ст. 397 ГК РФ
Прогноз: требование «обязать дошить» суд может и не присудить из-за личного характера работы на давальческом материале — более реалистичная и защищённая стратегия: в претензии дать исполнителю разумный срок дошить (например, 10–14 дней), а при неисполнении — отказаться от договора по п. 2 ст. 715 и заявить в иске требования: (1) вернуть ткань/возместить её стоимость; (2) взыскать убытки (в том числе разницу от перешива у другого подрядчика по ст. 397); (3) проценты по ст. 395 ГК. Это даёт право использовать ткань для заказа у другого портного за счёт должника.
Возврат переданной ткани при расторжении договора
Вы передали исполнителю ткань (давальческий материал). При отказе от договора она обязана вернуть его, а при невозможности — возместить стоимость:
В случаях, когда заказчик на основании пункта 2 статьи 715 или пункта 3 статьи 723 настоящего Кодекса расторгает договор подряда, подрядчик обязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество либо передать их указанному заказчиком лицу, а если это оказалось невозможным, - возместить стоимость материалов, оборудования и иного имущества.
— ст. 728 ГК РФ
Подрядчик также несёт ответственность за несохранность переданного ему материала (п. 1 ст. 714 ГК РФ) и обязан использовать его экономно и расчётливо (п. 1 ст. 713 ГК РФ). Для вас это означает: при отказе от договора вы вправе требовать возврата всей ткани (или её остатка, за вычетом потраченного на единственное сданное изделие), а если она утрачена или израсходована — возмещения её рыночной стоимости. Это отдельное и самостоятельное требование, которое следует заявить в претензии.
Денежные последствия: убытки, проценты по ст. 395 ГК, неустойка по договору, значение неподписанного допсоглашения о скидке
Убытки. Просрочка и неисполнение договора подряда дают право на полное возмещение убытков — реального ущерба и упущенной выгоды:
Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. 2. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота
— ст. 15 ГК РФ, п. 1
Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
— п. 1 ст. 393 ГК РФ
В состав убытков можно включить: стоимость ткани, невозвращённой исполнителем; разницу между ценой договора и ценой перешива у другого подрядчика; упущенную выгоду (доходы, которые вы не получили из-за срыва партии).
Проценты по ст. 395 ГК. На сумму просроченного денежного обязательства (например, на возврат аванса/стоимости ткани после расторжения) подлежат уплате проценты:
В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 315-ФЗ) 2. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму. 3. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. 4. В случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 5. Начисление процентов на проценты (сложные проценты) не допускается, если иное не установлено законом. По обязательствам, исполняемым при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности, применение сложных процентов не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором.
— п. 1 ст. 395 ГК РФ
Договорная неустойка. Проверьте договор: если в нём предусмотрена неустойка за просрочку (ст. 330 ГК):
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
— п. 1 ст. 330 ГК РФ
Если договорная неустойка предусмотрена — заявляйте её. Если нет — остаются только убытки (реальный ущерб + упущенная выгода). В предпринимательских отношениях, в отличие от потребительских, законная неустойка за просрочку работ (3% по ст. 28 ЗоЗПП) НЕ применяется — только договорная.
Про неподписанное допсоглашение о скидке 20%. Вы согласились на скидку в мессенджере. Согласно ст. 165.1 ГК, юридически значимое сообщение (согласие изменить цену) влечёт правовые последствия с момента доставки адресату:
Заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.
— п. 1 ст. 165.1 ГК РФ
Для изменения договора необходимо достижение соглашения (ст. 432 ГК), но на практике суды могут признать переписку подтверждением изменения срока и цены. Однако главное: исполнитель даже после обещанной скидки и переноса сроков не исполнил обязательство. Это означает, что скидка 20% могла бы уменьшить цену лишь при надлежащем выполнении всей партии в согласованный срок, но не освобождает от ответственности за неисполнение. Если вы заявляете требования о возврате ткани и взыскании убытков, фактический размер скидки влияет лишь на расчёт переплаты. Сообщение о скидке с новыми сроками сохраните как доказательство признания подрядчиком своей просрочки и намерения продолжать исполнение — это усиливает вашу позицию.
Процедура: что делать сейчас — претензия, подготовка иска, документы в суд, риски и сроки
Шаг 1 — Претензия (немедленно). Направьте письменную претензию — это обязательный досудебный порядок для всех денежных требований (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). В претензии укажите:
- реквизиты договора, дату подписания, срок выполнения (31.07);
- что исполнитель сорвал срок, переписка от 07.08 с признанием просрочки;
- что на 11.08 сдано 0, на 16.08 — 1 изделие из 5;
- после 16.08 перестала брать трубку;
- требование: дошить оставшиеся 4 изделия и вернуть их в течение разумного срока (например, 10–14 дней с момента получения претензии), либо в случае невозможности — вернуть ткань и все переданные материалы, а также возместить убытки;
- укажите, что в противном случае на 31-й день после направления претензии вы обратитесь в арбитражный суд с иском о принудительном исполнении, взыскании убытков и процентов по ст. 395 ГК РФ.
Направьте претензию заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении на адрес места жительства ответчика (по данным ЕГРИП). Сохраните квитанцию и опись — они понадобятся для соблюдения п. 7 ч. 1 ст. 126 АПК РФ.
Шаг 2 — Выждать 30 календарных дней со дня направления претензии (ч. 5 ст. 4 АПК РФ).
Шаг 3 — Иск в арбитражный суд. Если требование не исполнено — подавайте исковое заявление в арбитражный суд по месту жительства ответчика (ст. 35 АПК РФ). К иску приложите (п. 1 ст. 126 АПК):
- уведомление о направлении копии иска ответчику;
- квитанцию об уплате госпошлины (размер — по главе 25.3 НК РФ, от суммы иска);
- копии: договор, переписку, доказательства передачи ткани, доказательства направления претензии;
- выписки из ЕГРИП на обе стороны (не старше 30 дней);
- расчёт взыскиваемой суммы.
Риски и сроки. Основной риск: исполнитель физически не вернёт ткань и не возместит убытки (нет имущества/дохода). В этой связи рассматривайте возможность заявления об аресте имущества ответчика (обеспечительные меры — ст. 90–92 АПК РФ) параллельно с иском. Срок исковой давности по требованиям из подряда — 3 года (ст. 196 ГК РФ), отсчёт с момента нарушения срока (31.07) — вы в сроке.
Если исполнитель — ИП, но фактически прекратил деятельность: проверьте актуальность её статуса в ЕГРИП. Если статус ИП прекращён — иск подаётся уже в суд общей юрисдикции (по месту жительства как к физическому лицу). Уточните это перед подачей.
