Оформление гражданско-правового договора с сотрудником, находящимся в отпуске без сохранения заработной платы
Анализ ситуации
Вы планируете заключить краткосрочный гражданско-правовой договор (ГПХ) с действующим сотрудником, который работает у вас по трудовому договору на должности маляра и в настоящее время находится в отпуске без сохранения заработной платы. По договору ГПХ он должен выполнить разовую работу в качестве механика пищевого оборудования. Основные опасения связаны с правильностью оформления в кадровом учёте и рисками признания такого договора трудовым.
Применимые правовые нормы и порядок оформления
1. Правомерность заключения ГПХ с действующим сотрудником
Законодательство не содержит прямого запрета на заключение гражданско-правового договора с лицом, уже состоящим в трудовых отношениях с тем же работодателем. Ключевое значение имеет разграничение природы отношений.
"Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается." (Источник: Трудовой кодекс Российской Федерации, Статья 15)
Таким образом, заключить договор ГПХ можно, но он должен иметь все признаки гражданско-правовых, а не трудовых отношений.
2. Влияние отпуска без сохранения заработной платы
Нахождение сотрудника в отпуске без сохранения заработной платы по основному месту работы не создает препятствий для заключения с ним договора ГПХ. Отпуск предоставляется по соглашению сторон и не лишает гражданина права на совершение иных правомерных действий, включая заключение гражданско-правовых сделок.
"По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем." (Источник: Трудовой кодекс Российской Федерации, Статья 128)
Факт нахождения в таком отпуске не означает, что сотрудник не может выполнить разовую работу на иных условиях.
3. Порядок оформления в кадровом учёте. Совместительство
Кадровые приказы о "приёме" и "увольнении" по договору ГПХ издавать не нужно. Эти процедуры регламентированы для трудовых отношений. Для гражданско-правовых отношений действует общий порядок заключения и исполнения договоров.
"Прием на работу оформляется трудовым договором. Работодатель вправе издать на основании заключенного трудового договора приказ (распоряжение) о приеме на работу." (Источник: Трудовой кодекс Российской Федерации, Статья 68)
Поскольку договор ГПХ не является трудовым, положения данной статьи к нему не применяются. В системе кадрового учёта достаточно зарегистрировать сам договор как документ. Отношения по ГПХ не являются совместительством.
"Работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство)..." (Источник: Трудовой кодекс Российской Федерации, Статья 60.1)
Совместительство – это выполнение другой регулярной работы на основе трудового договора. В вашем случае речь идёт о разовой работе на основе гражданско-правового договора, что к совместительству не относится.
4. Ключевые отличия ГПХ от трудового договора и риски переквалификации
Чтобы избежать рисков признания договора ГПХ трудовым, в его тексте необходимо чётко отразить следующие принципиальные отличия:
-
Предмет договора – конкретный результат. В трудовых отношениях работник обязуется выполнять трудовую функцию, а в ГПХ – достичь конкретного результата (изготовить вещь, выполнить работу, оказать услугу).
"По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации, Статья 702)
-
Самостоятельность исполнителя. Подрядчик (исполнитель) по ГПХ организует свою деятельность самостоятельно, а работник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка.
"Если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации, Статья 704)
"Трудовой договор - соглашение... в соответствии с которым... работник обязуется лично выполнять... трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка..." (Источник: Трудовой кодекс Российской Федерации, Статья 56)
-
Отсутствие подчинения. В договоре ГПХ следует исключить любые формулировки о подчинении исполнителя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы, указаниям должностных лиц. Контроль допустим только за результатом и ходом работ без вмешательства в деятельность.
"Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации, Статья 715)
-
Сроки и оплата. Чётко укажите начальный и конечный срок выполнения работы, а также цену договора (твердую или способы её определения).
"В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации, Статья 708)
"В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения." (Источник: Гражданский кодекс Российской Федерации, Статья 709)
5. Внесение записи в трудовую книжку
Запись о работе по договору ГПХ в трудовую книжку не вносится. Трудовая книжка предназначена для фиксации именно трудовой деятельности.
"Трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника." (Источник: Трудовой кодекс Российской Федерации, Статья 66)
По желанию работника в трудовую книжку вносятся только сведения о работе по совместительству (т.е. по другому трудовому договору), что в вашем случае не применяется.
6. Налоги и страховые взносы
С выплат по договору ГПХ работодатель обязан исчислить, удержать и перечислить НДФЛ, а также начислить и уплатить страховые взносы (кроме взносов на социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством).
"Объектом обложения страховыми взносами для плательщиков... признаются выплаты и иные вознаграждения... по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации, Статья 420)
"Плательщиками страховых взносов признаются... лица, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам: организации..." (Источник: Налоговый кодекс Российской Федерации, Статья 419)
Также, если это предусмотрено договором, начисляются страховые взносы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве.
Выводы и рекомендации
- Заключение договора ГПХ правомерно. Вы можете заключить с сотрудником гражданско-правовой договор на выполнение конкретной работы, не связанной с его трудовой функцией маляра. Факт нахождения его в отпуске без содержания не является препятствием.
- Не оформляйте "приём" и "увольнение" по ГПХ. В кадровом учёте не нужно создавать записи или приказы, аналогичные трудовым. Достаточно зарегистрировать и хранить сам договор ГПХ. Это не совместительство.
- Минимизируйте риски переквалификации договора.
- В предмете договора укажите конкретный результат (например, "ремонт конкретного пищевого оборудования с выдачей акта сдачи-приёмки"), а не "выполнение обязанностей механика".
- Чётко пропишите, что исполнитель действует самостоятельно, обеспечивает себя инструментами и материалами (если это так), не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка.
- Укажите конкретные сроки выполнения работы и окончательный расчёт производится после подписания акта о сдаче-приёмке результата.
- Избегайте терминов "работник", "работодатель", "должность", "заработная плата", "рабочее время", "отпуск". Используйте "заказчик", "подрядчик/исполнитель", "цена договора/вознаграждение", "срок выполнения".
- Не вносите запись в трудовую книжку. Запись о работе по ГПХ в трудовую книжку не делается.
- Исполняйте налоговые обязанности. Сумму вознаграждения по договору включите в базу для начисления НДФЛ и страховых взносов в общеустановленном порядке.
- В случае сомнений обратитесь к адвокату. Если ситуация с выполняемой работой сложная и есть риск, что её можно трактовать как трудовую функцию, для составления корректного договора и минимизации рисков рекомендуется обратиться к адвокату, специализирующемуся на трудовом праве.
