Права беременной при неофициальной работе и отказе в оформлении трудового договора

Отказ в официальном трудоустройстве беременной сотрудницы и право на пособие по беременности и родам

Анализ вашей ситуации

Вы работаете поваром в кафе без оформления трудового договора. Работодатель открыто отказывается заключать с вами договор по причине беременности. Вам скоро исполнится 30 недель беременности, и вы справедливо беспокоитесь о получении пособия по беременности и родам ("декретных"), а также о наличии страхового стажа.

Применимые правовые нормы и их анализ

1. Законность отказа в заключении трудового договора

Отказ работодателя заключить с вами трудовой договор по причине беременности является прямым нарушением закона.

"Запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей." (Источник: Трудовой кодекс Российской Федерации, статья 64)

"Каждый имеет равные возможности для реализации своих трудовых прав. Никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах или получать какие-либо преимущества в зависимости от пола... а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника." (Источник: Трудовой кодекс Российской Федерации, статья 3)

Такой отказ квалифицируется как дискриминация и может повлечь для работодателя серьезную ответственность, вплоть до уголовной.

"Необоснованный отказ в приеме на работу... женщины по мотивам ее беременности... наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов." (Источник: Уголовный кодекс Российской Федерации, статья 145)

"Дискриминация, то есть нарушение прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в зависимости от его пола... влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до трех тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей." (Источник: Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, статья 5.62)

2. Правовые последствия работы без договора и ваши права

Факт того, что вы допущены к работе и выполняете трудовые функции, уже порождает определенные правовые последствия, даже при отсутствии письменного договора.

"Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней..." (Источник: Трудовой кодекс Российской Федерации, статья 67)

"Если физическое лицо было фактически допущено к работе... и работодатель... отказывается признать отношения... трудовыми... работодатель... обязан оплатить такому физическому лицу фактически отработанное им время (выполненную работу)." (Источник: Трудовой кодекс Российской Федерации, статья 67.1)

За допуск к работе без оформления договора и уклонение от его заключения работодатель также несет административную ответственность.

"Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора... влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей." (Источник: Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, статья 5.27)

3. Условия назначения пособия по беременности и родам

а) Право на пособие и источник выплат
Вы верно понимаете, что пособие выплачивается за счет средств Фонда пенсионного и социального страхования (ФПСС), а не из кармана работодателя. Однако право на это пособие возникает только у застрахованных лиц.

"Право на пособие по беременности и родам имеют: женщины, подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством..." (Источник: Федеральный закон от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей", статья 6)

"Обязательному социальному страхованию... подлежат... лица, работающие по трудовым договорам..." (Источник: Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании...", статья 2)

Таким образом, для получения пособия необходимо быть официально трудоустроенной, чтобы работодатель уплачивал за вас страховые взносы.

б) Значение страхового стажа
Да, для размера пособия важен страховой стаж.

"В страховой стаж... включаются периоды работы застрахованного лица по трудовому договору..." (Источник: Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании...", статья 16)

Ключевой момент: Даже при отсутствии страхового стажа (или стаже менее 6 месяцев) пособие назначается, но в минимальном размере.

"Застрахованной женщине, имеющей страховой стаж менее шести месяцев, пособие по беременности и родам выплачивается в размере, не превышающем за полный календарный месяц минимального размера оплаты труда..." (Источник: Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании...", статья 11)

в) Сроки обращения и возможность оформления после 30 недель
Пособие назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня окончания отпуска по беременности и родам.

"Пособие по беременности и родам назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня окончания отпуска по беременности и родам." (Источник: Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании...", статья 12)

Закон не устанавливает специальных сроков для трудоустройства беременной с целью получения пособия. Теоретически, если работодатель согласится заключить с вами трудовой договор после наступления 30 недель, и вы успеете отработать хотя бы один день до ухода в отпуск по беременности и родам (оформляемый по листку нетрудоспособности), то право на пособие у вас возникнет. Однако его размер будет рассчитан исходя из вашего заработка у этого работодателя, который может оказаться незначительным за короткий период работы.

Выводы и конкретные рекомендации

1. Отказ работодателя незаконен. Его действия являются дискриминацией по признаку беременности и влекут административную и уголовную ответственность.

2. Без официального трудоустройства вы не получите пособие по беременности и родам от Фонда социального страхования. Для этого необходимо, чтобы работодатель уплачивал за вас страховые взносы.

3. Отсутствие страхового стажа — не препятствие для получения пособия, но оно будет минимальным (рассчитано из МРОТ).

Что вам необходимо сделать:

1. Зафиксируйте факт трудовых отношений. Соберите любые доказательства: свидетельские показания коллег, переписку с руководством (особенно где упоминается отказ из-за беременности), распечатки заданий, фото/видео на рабочем месте в униформе, записи разговоров (соблюдая законность их получения), квитанции о получении зарплаты "в конверте".

2. Предъявите работодателю письменное требование. Составьте заявление с требованием оформить трудовой договор со дня фактического допуска к работе, произвести все полагающиеся выплаты и уплатить страховые взносы. Вручите его под подпись или отправьте заказным письмом с уведомлением. Отказ или отсутствие реакции станут дополнительными доказательствами.

3. Обратитесь в контролирующие органы. Подайте жалобу в Государственную инспекцию труда (ГИТ) и в Прокуратуру. В жалобе укажите на факт неофициальной работы, отказ в оформлении по причине беременности и требование провести проверку. ГИТ может обязать работодателя заключить договор и привлечь его к административной ответственности.

4. Подготовьтесь к обращению в суд. Если реакции от работодателя и контролирующих органов не последует, вы вправе обратиться в суд с исками:

   • О признании трудовых отношений.
   • О понуждении к заключению трудового договора.
   • О взыскании невыплаченной заработной платы.
   • О компенсации морального вреда, причиненного дискриминацией.

   "Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права..." (Источник: Трудовой кодекс Российской Федерации, статья 392)

5. Рассмотрите альтернативный вариант страхования. Если официально устроиться не удастся, вы можете самостоятельно, как лицо, не подлежащее обязательному страхованию, вступить в добровольные правоотношения по социальному страхованию, уплатив взносы.

   "Адвокаты, индивидуальные предприниматели... подлежат обязательному социальному страхованию... в случае, если они добровольно вступили в отношения по обязательному социальному страхованию... и уплачивают за себя страховые взносы..." (Источник: Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании...", статья 2)

   Для этого нужно обратиться в территориальный орган Фонда пенсионного и социального страхования. Однако это потребует финансовых затрат (уплаты взносов) и должно быть сделано заблаговременно, так как право на пособие возникает только после уплаты взносов за предшествующий год.

Итоговая рекомендация: Не теряйте времени. Начинайте действовать по сбору доказательств и обращению в ГИТ немедленно. Чем раньше вас оформят, тем больше будет ваш расчетный период для исчисления пособия (хоть и небольшой). Учитывая сложность ситуации и возможное судебное разбирательство, настоятельно рекомендуется обратиться за помощью к адвокату, специализирующемуся на трудовых спорах.