В рассматриваемой ситуации речь идет о сложном, многосоставном юридическом казусе, затрагивающем гражданские, нотариальные и коллизионные правоотношения, осложненные иностранным элементом и фактической утратой контроля государства над территорией.
Суть происходящего заключается в следующем: физическое лицо, являющееся гражданкой Украины, желает выдать доверенность (одностороннюю сделку) на имя своей матери, гражданки РФ. Предметом доверенности является распоряжение (продажа, аренда) недвижимым имуществом — квартирой. Принципиальная особенность заключается в том, что, во-первых, стороны сделки (доверитель и представитель) имеют разное гражданство и находятся за пределами как страны происхождения недвижимости (Украина), так и страны гражданства представителя (РФ), а во-вторых, сама квартира расположена на территории, юридически являющейся частью Украины, но фактически находящейся под контролем самопровозглашенного образования.
Юридически значимыми обстоятельствами здесь являются:
- Правовой статус территории. С точки зрения международного права и российского законодательства, территория, о которой идет речь, является частью Украины. В связи с этим, право собственности на квартиру, возникшее по украинским законам, в Российской Федерации может признаваться как законно приобретенное (при соблюдении определенных условий), однако сделки с такой недвижимостью (продажа, аренда) будут подчиняться праву страны места нахождения вещи — то есть праву Украины.
- Юрисдикция нотариального действия. Совершение нотариального действия (удостоверение доверенности) за пределами РФ подчиняется законам страны места его совершения или консульским учреждениям РФ. Поскольку доверительница обращается в Посольство РФ, применяются нормы российского законодательства о нотариате, а также международные договоры, регулирующие консульские функции. Однако Посольство РФ в третьей стране (не в Украине и не в РФ) совершает нотариальные действия для граждан РФ и лиц, имеющих право на такие действия в соответствии с консульским уставом. Возможность удостоверения доверенности от имени гражданки* Украины в Посольстве РФ нуждается в проверке на предмет наличия у консула таких полномочий.
- Легитимность правоустанавливающих документов. Документы о праве собственности, выданные украинскими государственными органами (свидетельство о регистрации права, кадастровый паспорт), являются легальными и имеют юридическую силу на территории Украины. Вопрос их признания в России для целей совершения нотариальных действий (удостоверения доверенности) не является однозначным. Нотариус (консул) может потребовать установления их легитимности, но в данном случае доверенность не переносит право собственности — она лишь уполномочивает представителя. Поэтому ключевым является не столько признание самих документов, сколько определение полномочий представителя для совершения сделок, которые впоследствии будут исполняться на территории, где данные документы легитимны. Возможен риск, что консул откажется удостоверять доверенность из-за невозможности проверить полномочия и реальный статус недвижимости, либо потребует нотариально заверенный перевод с апостилем.
- Порядок совершения доверенности. Личное присутствие доверителя при совершении доверенности является строгим требованием российского нотариального законодательства. Выдача доверенности через представителя или дистанционно (например, онлайн) в данном случае невозможна. Следовательно, вопрос о «возможности без личного присутствия» не стоит — оно обязательно.
- Альтернативные юрисдикции. Поскольку доверительница находится в Европе, у нее есть потенциальные альтернативные пути: обратиться в нотариальную контору в стране ее пребывания (европейское государство) для оформления доверенности на английском или национальном языке с последующим переводом и апостилированием. Однако такая доверенность будет действительна для предъявления на территории РФ (для удостоверения ее копии/принятия переводчиком), но не обязательно для предъявления на территории Украины (для совершения сделки с недвижимостью). Также она может обратиться в консульское учреждение Украины в той же европейской стране — это был бы наиболее юридически чистый путь, поскольку украинское консульство действует по украинскому праву и имеет полную юрисдикцию в отношении своих граждан и недвижимости на территории Украины.
Таким образом, ситуация требует анализа трех правопорядков: российского (нотариальное действие и статус документа), украинского (право собственности и сделки с недвижимостью) и международного частного права (коллизионные нормы и признание документов). Ключевое юридическое противоречие заключается в том, что для доверенности, удостоверяемой в РФ, ее реальная исполнимость будет зависеть от украинского правопорядка по месту нахождения квартиры, а также от фактической возможности совершить сделку на неподконтрольной Киеву территории.
Согласно ст. 185 ГК РФ, доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. В вашей ситуации вы как собственник намерены уполномочить мать на совершение сделок с квартирой (продажа, аренда). Поскольку доверенность является односторонней сделкой, а не договором об отчуждении недвижимости, само по себе ее удостоверение не влечет перехода прав на имущество — это лишь наделение представителя полномочиями. Поэтому ключевым является не содержание доверенности (она может предусматривать любые законные действия с имуществом), а процедура ее удостоверения консулом.
- Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст.185
Далее необходимо определить, вправе ли консульское должностное лицо посольства РФ удостоверить такую доверенность. Статья 38 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате прямо устанавливает перечень нотариальных действий, совершаемых консулами. Пункт 1 этой статьи разрешает консулам удостоверять сделки, кроме договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации. Ваша квартира расположена на территории, не контролируемой Украиной, то есть заведомо не на территории РФ. Следовательно, запрет на удостоверение сделок с российской недвижимостью к данной ситуации неприменим. При этом сама доверенность не является договором отчуждения — это одностороннее уполномочие. Поэтому консул вправе удостоверить доверенность, удостоверяя лишь подлинность подписи доверителя и факт его волеизъявления, а не проверяя правовые последствия будущих сделок с недвижимостью за рубежом.
Консульские должностные лица совершают следующие нотариальные действия: 1) удостоверяют сделки, кроме договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации; ... Сведения об удостоверении или отмене завещания или доверенности в форме электронного документа ... должны быть подписаны квалифицированной электронной подписью уполномоченного консульского должностного лица и направлены ...
— Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, ст.38
Теперь о документах на квартиру, оформленных по украинским законам. Ни ст. 38 Основ, ни ст. 185 ГК РФ не содержат требований к документам, подтверждающим право собственности, для удостоверения доверенности. В контексте предоставленных НПА нет нормы, которая обязывала бы консула проверять статус иностранных правоустанавливающих документов. Однако на практике консул, удостоверяя доверенность, не проверяет законность владения объектом — он лишь удостоверяет личность заявителя и его волеизъявление. Документы на квартиру (свидетельство, кадастровый паспорт) могут быть приложены к доверенности для идентификации объекта, но их признание для целей удостоверения доверенности не требуется — они не совершают трансграничной сделки. Если же возникнут вопросы об их легализации, это выходит за рамки предоставленного блока НПА; такие вопросы регулируются международными договорами (например, Гаагской конвенцией 1961 г.) или коллизионными нормами, которые в «Контексте из НПА» отсутствуют. Соответственно, отсутствие таких норм означает, что в рамках данного анализа оснований для отказа в удостоверении доверенности по причине «украинских» документов не усматривается.
Отдельно важно отметить, что ст. 35 Основ (перечень действий нотариусов) не применима к консулам — консулы руководствуются специальной ст. 38. Поэтому ссылаться на ст. 35 в данном случае не нужно, так как она регулирует компетенцию нотариусов, а не консульских должностных лиц.
Нахождение квартиры на территории, не контролируемой государством регистрации права, не препятствует оформлению доверенности в посольстве РФ, поскольку доверенность удостоверяет волеизъявление гражданина, а не статус недвижимости. Однако потенциальные проблемы возникнут на этапе регистрации сделки по такой доверенности на территории Украины (или непризнанной территории) — это вопрос исполнимости доверенности, а не ее удостоверения. В рамках применимого права посольство РФ не обязано оценивать, признает ли третье государство такую доверенность.
Личное присутствие доверителя для удостоверения доверенности консулом обязательно, поскольку консул удостоверяет подлинность подписи. Иного способа получить удостоверение доверенности без личного присутствия в консульстве (например, дистанционно) в предоставленном блоке НПА не предусмотрено. Если бы такая возможность существовала, она была бы оговорена, например, в порядке направления электронных сведений, но ст. 38 не регулирует выдачу доверенностей без личного присутствия.
Альтернативные способы оформления доверенности (например, у нотариуса страны вашего нахождения с последующим проставлением апостиля) не регулируются предоставленными нормами ГК РФ и Основ. Если бы требовалась норма, ее следовало бы искать в Гаагской конвенции 1961 г. или в консульских конвенциях между РФ и третьей страной. В данном контексте таких норм нет, поэтому анализ альтернатив невозможен на основе предоставленного блока НПА.
