Обжалование отказа в выдаче РВП при ВИЧ: порядок, практика и ошибки заявителя

Отказ в РВП при ВИЧ-инфекции у участника Государственной программы переселения соотечественников

Анализ ситуации

Вы планируете подать заявление о выдаче разрешения на временное проживание (РВП) как участник Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению соотечественников. Ваш ключевой вопрос — является ли ВИЧ-инфекция безусловным основанием для отказа с учётом вашего специального статуса.

Применимые нормы права

1. Специальное изъятие для участников Программы переселения

В соответствии с актуальной редакцией подпункта 13 пункта 1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ, разрешение на временное проживание не выдается иностранному гражданину, если он:

"имеет заболевание, вызываемое вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекция), за исключением случаев, если иностранный гражданин является членом семьи гражданина Российской Федерации... либо если такой иностранный гражданин является участником Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом, и членов их семей, переселяющихся совместно с ними на постоянное место жительства в Российскую Федерацию, а также членом семьи участника указанной Государственной программы" (Источник: Федеральный закон № 115-ФЗ, статья 7, пункт 1, подпункт 13)

Это означает, что законодатель прямо предусмотрел исключение для участников Программы переселения и членов их семей. ВИЧ-инфекция не является основанием для отказа в выдаче РВП таким лицам.

2. Норма Федерального закона № 38-ФЗ

Статья 9 Федерального закона «О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)» прямо устанавливает:

"Иностранные граждане и лица без гражданства, являющиеся членами семьи (супруг, дети, родители, усыновители, усыновленные) граждан Российской Федерации, а также иностранные граждане и лица без гражданства, участвующие в Государственной программе по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом, и члены их семей, въезжающие в Российскую Федерацию и (или) проживающие на ее территории, не могут быть ограничены в праве на въезд в Российскую Федерацию и (или) в праве на проживание на ее территории по причине наличия у них заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)" (Источник: Федеральный закон № 38-ФЗ, статья 9)

3. Позиция Конституционного Суда РФ

Постановление Конституционного Суда РФ № 16-П/2023 подтверждает:

"Признать подпункт 13 пункта 1 статьи 7 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» не противоречащим Конституции Российской Федерации, поскольку по своему конституционно-правовому смыслу он не предполагает отказа в выдаче разрешения на временное проживание иностранному гражданину, у которого выявлено заболевание, вызываемое вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекция), если этот иностранный гражданин... участвует в Государственной программе по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом, и (или) является членом семьи такого участника" (Источник: Постановление Конституционного Суда РФ от 14.02.2023 № 16-П/2023)

Ответы на вопросы

1. Является ли ВИЧ безусловным основанием для отказа в РВП?

Нет, не является, особенно для участников Государственной программы переселения. Как указано выше, подпункт 13 пункта 1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ прямо предусматривает исключение для участников Программы переселения и членов их семей.

Кроме того, ВИЧ-инфекция исключена из Перечня заболеваний, представляющих опасность для окружающих (Постановление Правительства РФ от 01.12.2004 № 715, с изменениями от 31.01.2020). В актуальной редакции этого перечня ВИЧ-инфекция не значится.

Таким образом, даже для иностранных граждан, не подпадающих под исключения, отказ по ВИЧ-статусу теперь требует дополнительного обоснования, а для участников Программы переселения — прямо запрещён законом.

2. Соответствует ли автоматический отказ требованиям ФЗ № 38-ФЗ и позиции Конституционного Суда РФ?

Автоматический отказ не соответствует закону:

• Статья 9 ФЗ № 38-ФЗ прямо запрещает ограничение прав участников Программы переселения по причине ВИЧ-инфекции.
• Постановление Конституционного Суда РФ № 16-П/2023 однозначно указывает, что отказ не может быть основан на одном лишь факте ВИЧ-инфекции для таких лиц.
• Кроме того, законодательство РФ о ВИЧ-инфекции содержит принцип: "Федеральные законы и иные нормативные правовые акты... не могут снижать гарантии, предусмотренные настоящим Федеральным законом" (Источник: Федеральный закон № 38-ФЗ, статья 2, пункт 2).

Следовательно, если миграционный орган вынесет решение об отказе, ссылаясь только на ВИЧ-статус и подпункт 13 пункта 1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ, такое решение будет незаконным и подлежит отмене.

3. Каков порядок и практика обжалования такого отказа?

Сроки обжалования:

В соответствии с пунктом 4 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ:

"Решение территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел об отказе в выдаче иностранному гражданину разрешения на временное проживание... может быть обжаловано данным иностранным гражданином в федеральный орган исполнительной власти в сфере внутренних дел в течение трех рабочих дней со дня получения данным иностранным гражданином уведомления о принятии соответствующего решения или в суд в течение трех месяцев со дня получения им такого уведомления" (Источник: Федеральный закон № 115-ФЗ, статья 7, пункт 4)

Два пути обжалования:

1. Административный (внесудебный) порядок:

• Подача жалобы в вышестоящий орган — федеральный орган исполнительной власти в сфере внутренних дел (ГУВМ МВД России).
• Срок — 3 рабочих дня с момента получения уведомления об отказе.
• Решение по жалобе должно быть принято в течение 30 дней.

2. Судебный порядок:

• Подача административного искового заявления в районный суд.
• Подсудность: по месту нахождения органа, принявшего решение, или по месту жительства заявителя (Кодекс административного судопроизводства РФ, статья 22).
• Срок — 3 месяца со дня получения уведомления об отказе.
• Предмет доказывания: незаконность отказа, так как закон прямо предусматривает исключение для участников Программы переселения.

Практическая рекомендация: Рекомендуется одновременно использовать оба пути — подать административную жалобу и подготовить иск в суд. Административное обжалование не лишает права на судебное.

4. Какие действия заявителю НЕ следует предпринимать при получении отказа?

Категорически НЕ рекомендуется:

1. Признавать отказ законным — не подписывайте никаких документов, где вы соглашаетесь с решением об отказе.

2. Подавать повторное заявление без обжалования предыдущего отказа — это может быть расценено как согласие с основаниями первого отказа.

3. Не оспаривать сам факт диагноза — в данной ситуации важно не пытаться оспорить медицинское заключение (если оно достоверно), а оспаривать правовые последствия, которые миграционный орган пытается из него вывести.

4. Игнорировать сроки обжалования — особенно трёхдневный срок для административного обжалования. Пропуск срока может существенно осложнить защиту.

5. Допускать нарушения миграционного законодательства — после получения отказа нельзя оставаться на территории РФ без законных оснований, так как это может быть использовано как дополнительное основание для негативных решений.

6. Не обращаться за медицинской помощью — отсутствие наблюдения у врача и лечения может быть истолковано как несоблюдение требований ФЗ № 38-ФЗ.

Выводы и рекомендации

1. ВИЧ-инфекция не является законным основанием для отказа в РВП участнику Государственной программы переселения — это прямо предусмотрено законом.

2. Если миграционный орган вынесет отказ, он будет незаконным и подлежит отмене.

3. Рекомендуемая стратегия:

   • Получив отказ, в течение 3 рабочих дней подать административную жалобу в ГУВМ МВД России.
   • Одновременно подготовить административное исковое заявление в районный суд (срок — 3 месяца).
   • В качестве ключевого аргумента ссылаться на:
     • Подпункт 13 пункта 1 статьи 7 ФЗ № 115-ФЗ (исключение для участников Программы);
     • Статью 9 ФЗ № 38-ФЗ (запрет на ограничение прав);
     • Постановление КС РФ № 16-П/2023.

4. Настоятельно рекомендую обратиться к адвокату, специализирующемуся на миграционных спорах, для сопровождения процедуры обжалования. Адвокат сможет:

   • Правильно составить жалобу и иск;
   • Представлять ваши интересы в суде;
   • Собрать необходимые доказательства вашего статуса участника Программы переселения.

5. До получения решения по жалобе/иску соблюдайте миграционный режим и не допускайте нарушений.

Помните: ваше участие в Государственной программе переселения даёт вам законную защиту от дискриминации по признаку ВИЧ-статуса. Закон на вашей стороне.