Как быть с административным выдворением год спустя, если есть мать-россиянка и дети от гражданской жены

Можно ли оспорить запрет на въезд в РФ после административного выдворения при наличии детей и матери — граждан России

Ваша ситуация

Вы, как гражданин Казахстана, были принудительно выдворены за пределы Российской Федерации за нарушение правил миграционного учёта (проживание без регистрации). При этом на территории РФ остались ваши близкие родственники — мать (гражданка РФ) и четверо несовершеннолетних детей, также граждане РФ. Отцовство в отношении детей официально признано в свидетельствах о рождении, хотя брак с их матерью не зарегистрирован. В настоящее время в отношении вас действует пятилетний запрет на въезд.

Что говорит закон о запрете на въезд

Основанием для автоматического запрета на въезд является норма Федерального закона «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию». Согласно этому документу:

"Въезд в Российскую Федерацию иностранному гражданину или лицу без гражданства может не разрешиться в случае, если: … в отношении иностранного гражданина или лица без гражданства принято решение об административном выдворении за пределы Российской Федерации, о депортации или о нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации — в течение пяти лет со дня административного выдворения за пределы Российской Федерации" (источник: Федеральный закон от 15.08.1996 №114-ФЗ, статья 26, пункт 3).

Действительно, срок запрета составляет 5 лет. Но этот запрет не является абсолютным и безусловным, когда он нарушает фундаментальное право на уважение семейной жизни.

Правовая основа для оспаривания запрета

Позиция Конституционного Суда РФ

Ключевое значение для вашей ситуации имеет правовая позиция Конституционного Суда, который прямо указал:

"…применение мер ответственности, влекущих за собой ограничение права на въезд, должно быть соразмерно и не нарушать существо права на уважение семейной жизни, гарантированного статьей 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод. Наличие у иностранного гражданина членов семьи, проживающих в Российской Федерации, может служить основанием для отмены запрета на въезд, если это не создает угрозу безопасности государства" (источник: Постановление Конституционного Суда РФ от 19.06.2008 №9-П).

Это означает, что суд обязан проверить, насколько выдворение и последующий запрет соразмерны вмешательству в вашу семейную жизнь.

Кто считается близкими родственниками

В Федеральном законе «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» дано определение:

"…близкие родственники — супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки" (источник: Федеральный закон от 25.07.2002 №115-ФЗ, статья 2).

Ваша мать подпадает под это определение как «родитель». Ваши дети также подпадают как «дети». То обстоятельство, что вы не состояли в официальном браке с их матерью, не умаляет вашего статуса отца, если отцовство официально установлено.

Семейный кодекс РФ прямо устанавливает:

"При установлении отцовства в порядке, предусмотренном статьями 48 — 50 настоящего Кодекса, дети имеют такие же права и обязанности по отношению к родителям и их родственникам, какие имеют дети, родившиеся от лиц, состоящих в браке между собой" (источник: "Семейный кодекс Российской Федерации", статья 53).

Иными словами, ваши дети, родившиеся вне брака, юридически равны детям, родившимся в браке, и вы являетесь их полноценным отцом со всеми правами и обязанностями.

Права детей на общение с родителями

Ваши дети имеют гарантированное законом право на общение с вами как с отцом, даже при раздельном проживании:

"Ребенок имеет право на общение с обоими родителями… В случае раздельного проживания родителей ребенок имеет право на общение с каждым из них. Ребенок имеет право на общение со своими родителями также в случае их проживания в разных государствах" (источник: Семейный кодекс РФ, статья 55).

Кроме того, как отец вы имеете установленное законом право на общение с детьми:

"Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решении вопросов получения ребенком образования" (источник: Семейный кодекс РФ, статья 66).

Что не так в вашей ситуации

Вы упомянули, что не могли найти адвоката для обжалования постановления о выдворении. Срок на обжалование самого постановления об административном выдворении составлял 10 дней:

"Жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти дней со дня вручения или получения копии постановления" (источник: КоАП РФ, статья 30.3, часть 1).

Этот срок уже истёк, однако закон допускает его восстановление:

"В случае пропуска срока… указанный срок по ходатайству лица, подающего жалобу, может быть восстановлен судьей или должностным лицом, правомочными рассматривать жалобу" (источник: КоАП РФ, статья 30.3, часть 2).

Ваше утверждение об отсутствии средств на адвоката и незнании порядка обжалования может быть признано уважительной причиной для восстановления срока — такие обстоятельства суды принимают во внимание. Однако следует понимать, что восстановление срока на обжалование самого постановления и оспаривание запрета на въезд — это две разные процедуры, хотя они и связаны. Даже если постановление о выдворении не отменено, сам запрет на въезд может быть оспорен по мотиву нарушения права на уважение семейной жизни.

Как действовать: пошаговые рекомендации

1. Судебный порядок отмены запрета на въезд

Основной путь — обращение в суд общей юрисдикции по месту нахождения миграционного органа, принявшего решение о запрете на въезд (как правило, это территориальный орган МВД России). В заявлении необходимо указать:

• Факт наличия у вас близких родственников — граждан РФ (мать и четверо детей);
• Соразмерность ограничения: пятилетний запрет фактически лишает ваших детей права на общение с отцом, что противоречит интересам детей;
• Ссылку на Постановление Конституционного Суда РФ от 19.06.2008 №9-П.

Следует также учитывать, что при изначальном назначении наказания судья был обязан учитывать ваше семейное положение:

"При назначении административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации… судья… учитывая продолжительность проживания иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации, его семейное положение, отношение к уплате налогов, предусмотренных законодательством Российской Федерации, наличие дохода и обеспеченность жильем на территории Российской Федерации, род деятельности и профессию, законопослушное поведение, обращение о приеме в гражданство Российской Федерации и другие обстоятельства, принимает решение…" (источник: КоАП РФ, статья 3.10, часть 4).

Если при вынесении постановления о выдворении эти обстоятельства не были должным образом учтены, это дополнительный аргумент в вашу пользу.

2. Какие документы подготовить

Вам потребуются:

• Копии свидетельств о рождении всех четверых детей с нотариально заверенным переводом (если требуется);
• Копия паспорта вашей матери — гражданки РФ;
• Справки о составе семьи, подтверждающие совместное проживание детей с матерью;
• Документы, подтверждающие ваше участие в содержании детей до выдворения (квитанции о денежных переводах, чеки, расписки и т.п.);
• Документы о доходах, подтверждающие вашу способность содержать себя и семью без обращения к государственной помощи;
• Иные доказательства устойчивых семейных связей (фотографии, совместные поездки, переписка и т.п.).

3. Можно ли получить временное разрешение на въезд

В представленных нормативных актах прямого указания на возможность временного въезда по гуманитарным основаниям до истечения пятилетнего срока запрета нет. Однако законодательство допускает продление срока временного пребывания для членов семьи граждан РФ, когда иностранец уже находится на территории РФ легально (статья 5 Федерального закона №115-ФЗ). В вашем же случае сначала нужно добиться отмены или приостановления запрета на въезд.

Выводы и практические рекомендации

1. Шансы на отмену запрета есть. Наличие сразу нескольких близких родственников — граждан РФ (мать и четверо несовершеннолетних детей) — создает весомые основания для оспаривания запрета. Суды, руководствуясь правовой позицией Конституционного Суда РФ, в подобных ситуациях нередко принимают решение в пользу иностранных граждан.

2. Отсутствие зарегистрированного брака не препятствует защите ваших отцовских прав. Отцовство, зафиксированное в свидетельствах о рождении, является достаточным основанием для признания вас близким родственником детей.

3. Вам следует обратиться к адвокату, специализирующемуся на миграционных спорах и административных делах, для подготовки заявления в суд. Поскольку вы находитесь за пределами РФ, взаимодействие с адвокатом можно организовать дистанционно через представителя в России (например, мать детей или вашу мать могут заключить соглашение с адвокатом от вашего имени по доверенности). Доверенность можно оформить в консульском учреждении России в Казахстане или у нотариуса в Казахстане с последующей легализацией.

4. Немедленно начинайте сбор доказательств — денежных переводов, участия в жизни детей, переписки и иных подтверждений семейных связей за период до и после выдворения.

5. Самостоятельно, без квалифицированной юридической помощи, добиться результата будет сложно. Утверждения некоторых юристов о том, что «шансов нет», не соответствуют действительности — практика Конституционного Суда РФ и судов общей юрисдикции подтверждает обратное.

6. Что касается международных соглашений с Казахстаном, в представленном контексте специальные нормы, напрямую влияющие на отмену запрета, отсутствуют. Однако ваше гражданство Казахстана и рождение в СССР могут впоследствии дать вам право на получение вида на жительство без предварительного получения разрешения на временное проживание (по основанию «родился на территории РСФСР и состоял в гражданстве СССР» в соответствии со статьей 8 Федерального закона №115-ФЗ), но после разрешения вопроса о запрете на въезд.