Ошибки при уведомлении миграционных органов о приеме на работу иностранца и требование перезаключить трудовой договор
Анализ ситуации
Вы оказались в сложной, но исправимой ситуации. Вы заключили трудовой договор с иностранным работником, но не смогли в установленный срок подать корректное уведомление в миграционный орган из-за технической ошибки и последующих отклонений. Должностное лицо миграционного органа на личном приеме порекомендовало перезаключить трудовой договор текущей датой, мотивируя это тем, что принять уведомление с первоначальной датой невозможно. Разберем законность этого требования и возможные пути решения.
1. Обязанность уведомления и сроки
Главная обязанность работодателя, привлекающего иностранного работника, установлена законом «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Вы обязаны уведомить миграционный орган о заключении трудового договора.
«Работодатель… обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел… о заключении… с данным иностранным гражданином трудового договора… в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения… договора».
(Источник: Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", статья 13, пункт 8)
Вывод по срокам: В вашей ситуации срок в 3 рабочих дня, исчисляемый с даты заключения первого договора, был пропущен. Подача исправленных уведомлений не приостанавливает и не продлевает этот срок, если первоначальное уведомление не было принято из-за ошибок.
2. Правомерность требования о «перезаключении» трудового договора
Рекомендация должностного лица перезаключить трудовой договор текущей датой, чтобы принять уведомление, не основана на законе. Законодательство не содержит понятия «перезаключение» как способа исправить ошибки в уведомлении.
Трудовые отношения уже возникли с даты, указанной в первом договоре, или с даты фактического начала работы сотрудника. Трудовой кодекс РФ четко определяет момент вступления договора в силу:
«Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, либо со дня фактического допущения работника к работе…»
(Источник: "Трудовой кодекс Российской Федерации", статья 61)
Создание нового договора «задним числом» или его дубликата с другой датой является искажением фактов, что может быть расценено как представление ложных сведений при осуществлении миграционного учета. Ответственность за это предусмотрена:
«Представление при осуществлении миграционного учета заведомо ложных сведений об иностранном гражданине… принимающей стороной… влечет наложение административного штрафа… на должностных лиц - от тридцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей.»
(Источник: "Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях", статья 19.27, часть 2)
Вывод: Аннулировать действительный трудовой договор по вашей инициативе из-за проблем с уведомлением нельзя. Основание для аннулирования, предусмотренное статьей 61 ТК РФ, применяется только если работник не приступил к работе, а не в случае технических ошибок в уведомлении о приеме на работу. Требование перезаключить договор вынуждает вас предоставить недостоверные сведения, что является административным правонарушением.
3. Как правильно прекратить отношения и оформить новые
Поскольку трудовые отношения, начавшиеся с первоначальным договором, являются действительными, единственный легальный способ оформить новый договор с той же компанией — это сначала правильно прекратить действующий трудовой договор. Самый простой и безопасный путь — это соглашение сторон.
«Трудовой договор может быть в любое время расторгнут по соглашению сторон трудового договора.»
(Источник: "Трудовой кодекс Российской Федерации", статья 78)
Алгоритм действий:
- Расторгните первоначальный договор. Оформите с работником письменное соглашение о расторжении трудового договора, например, текущей датой. Издайте приказ об увольнении и ознакомьте с ним работника под роспись (ст. 84.1 ТК РФ). Запись в трудовую книжку вносится на основании этого приказа.
- Уведомьте миграционный орган о расторжении. Подайте уведомление о прекращении трудового договора в тот же срок — 3 рабочих дня.
- Заключите новый трудовой договор. Подпишите новый трудовой договор с иностранным работником текущей датой, с новым сроком начала работы.
- Подайте новое уведомление о заключении. Сделайте это в течение 3 рабочих дней с даты нового договора, тщательно проверив все данные.
В качестве альтернативы соглашению сторон, работник может уволиться по собственному желанию, подав заявление (ст. 80 ТК РФ), но это займет больше времени.
4. Ответственность за первую ошибку
К сожалению, факт пропуска 3-дневного срока на подачу достоверного уведомления по первому договору образует состав административного правонарушения. Ответственность за это серьезная:
«Неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления… о заключении… трудового договора... с иностранным гражданином в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения договора… влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от тридцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей.»
(Источник: "Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях", статья 18.15, часть 3)
Рекомендуется при подаче корректных уведомлений (о расторжении и о новом заключении) приложить пояснительную записку с описанием всей ситуации: укажите на первоначальную техническую ошибку, факт неоднократных попыток ее исправить и последующие консультации с отделом миграции. Это может быть учтено при рассмотрении дела об административном правонарушении как смягчающее обстоятельство.
Резюме и рекомендации
- Не выполняйте требование о простом перезаключении. Это создаст фиктивный документооборот и может повлечь дополнительную ответственность по статье 19.27 КоАП РФ за подачу ложных сведений. В суде или при проверке это будет выглядеть как попытка скрыть первоначальное нарушение.
- Используйте корректный механизм: прекратите трудовые отношения надлежащим образом (лучше всего — по соглашению сторон), уведомьте об этом миграционный орган, затем заключите новый договор и подайте о нем уведомление.
- Учитывайте риск административного штрафа. Пропуск срока подачи уведомления по первому договору, скорее всего, приведет к возбуждению дела по части 3 статьи 18.15 КоАП РФ. Ваша задача сейчас — показать свою добросовестность и исправить ситуацию с документами, чтобы минимизировать штраф или доказать малозначительность нарушения.
- Зафиксируйте консультацию. Если есть возможность, запросите в миграционном органе письменное разъяснение порядка действий в вашей ситуации. Это может служить доказательством вашего добросовестного заблуждения.
- Обратитесь к адвокату, специализирующемуся на миграционном законодательстве и административных спорах, чтобы он помог вам грамотно составить пояснения и, возможно, сопроводил дело в суде, если будет назначен штраф. Самостоятельные действия без юридической поддержки в такой ситуации несут высокие финансовые риски.
