Далее, из ст. 5 того же Закона следует, что гражданами РФ являются лица, имеющие гражданство РФ на день вступления в силу данного Федерального закона (т.е. на 1 июля 2002 года). Поскольку человек уже имел гражданство с 1994 года, он подпадает под эту норму. Таким образом, его статус гражданина не зависит от наличия паспорта на текущий момент.
Статья 5. Граждане Российской Федерации
Гражданами Российской Федерации являются:
а) лица, имеющие гражданство Российской Федерации на день вступления в силу настоящего Федерального закона;
— Федеральный закон от 31.05.2002 № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации», ст. 5
Отдельно следует обратить внимание на ст. 42 этого же Закона, которая придаёт юридическую силу документам, выданным по ранее действовавшему законодательству. Отметка о гражданстве в свидетельстве о рождении, проставленная в 1994 году, является таким документом. Она сохраняет силу, если оформлена надлежащим образом, и не требует дополнительного подтверждения со стороны миграционных органов. Следовательно, предъявление такого свидетельства должно приниматься как достаточное доказательство гражданства.
Статья 42. Действительность документов, выданных в соответствии с ранее действовавшим законодательством о гражданстве Российской Федерации Документы, выданные в соответствии с ранее действовавшим законодательством о гражданстве Российской Федерации, сохраняют юридическую силу, если они оформлены надлежащим образом, и считаются действительными на день вступления в силу настоящего Федерального закона.
— Федеральный закон от 31.05.2002 № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации», ст. 42
Теперь о порядке замены паспорта при утрате. Приказ МВД России от 16.11.2020 № 773 предусматривает процедуру приёма заявления о выдаче паспорта взамен утраченного. В контексте указано, что основанием для начала административной процедуры является подача заявления о выдаче (замене) паспорта при наличии оснований, указанных в подпунктах 85.5–85.11, 85.14 пункта 85 Регламента. Утрата паспорта как раз является таким основанием. И для таких случаев предусмотрена специальная форма заявления об утрате паспорта. То есть миграционный орган обязан принять заявление и рассмотреть его по существу, а не отказывать со ссылкой на отсутствие данных в базе.
Прием заявления о выдаче (замене) паспорта и иных документов, необходимых для предоставления государственной услуги 261. Основанием для начала административной процедуры является подача заявителем при личном обращении в многофункциональный центр заявления о выдаче (замене) паспорта при наличии оснований, указанных в подпунктах 85.5 - 85.11 , 85.14 пункта 85 Административного регламента.
— Приказ МВД России от 16.11.2020 № 773 «Об утверждении Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче и замене паспорта гражданина Российской Федерации, удостоверяющего личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации»
При сомнениях в наличии гражданства миграционный орган не вправе отказывать, а обязан провести проверку. Полномочия на это закреплены в ст. 30 Закона о гражданстве: территориальные органы МВД определяют наличие гражданства у лиц, проживающих на территории РФ, и при необходимости запрашивают дополнительные сведения в соответствующих государственных органах. Следовательно, если у сотрудников возникли сомнения, они должны направить межведомственные запросы (в архивы, ЗАГС, паспортно-визовую службу за 1994 год и т.д.), а не предлагать гражданину заключить контракт на СВО в обход установленной процедуры.
Статья 30. Полномочия федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел и его территориальных органов ... а) определяют наличие гражданства Российской Федерации у лиц, проживающих на территории Российской Федерации; ... в) проверяют факты и представленные для обоснования заявлений по вопросам гражданства Российской Федерации документы и в случае необходимости запрашивают дополнительные сведения в соответствующих государственных органах, организациях;
— Федеральный закон от 31.05.2002 № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации», ст. 30
Требование заключить контракт с СВО как условие подтверждения гражданства не основано ни на одной из норм, содержащихся в представленном правовом массиве. Ни Закон о гражданстве, ни Административный регламент МВД не предусматривают такого основания для выдачи паспорта или подтверждения статуса. Единственным основанием для отказа в выдаче паспорта, указанным в Регламенте, является отсутствие у лица гражданства РФ (п. 45.1). Поскольку гражданство не утрачено и подтверждено документально, отказ по мотиву «отсутствия в базе» не может быть признан правомерным. Тем более незаконно связывать получение паспорта с участием в военных действиях.
45.1. Отсутствие у лица гражданства Российской Федерации.
— Приказ МВД России от 16.11.2020 № 773 «Об утверждении Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче и замене паспорта гражданина Российской Федерации, удостоверяющего личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации»
Что касается обжалования, то Закон о гражданстве предоставляет гражданину право обжаловать как решение об отклонении заявления (ст. 39), так и действия должностных лиц, нарушающие порядок производства по делам о гражданстве (ст. 40). При этом согласно ст. 40 допускается обжалование как в административном порядке (вышестоящему должностному лицу), так и в суд. В судебном порядке применяются положения Кодекса административного судопроизводства (КАС РФ). Статья 218 КАС РФ прямо позволяет гражданину оспорить решение или действие органа государственной власти. В административном исковом заявлении следует указать, какие права нарушены, и какие нормы, по мнению заявителя, не соблюдены. В данном случае можно ссылаться на ст. 5, 42, 30 Закона о гражданстве, а также на Административный регламент.
Статья 218. Предъявление административного искового заявления об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностного лица, государственного или муниципального служащего и рассмотрение административного дела по предъявленному административному исковому заявлению 1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий ( бездействия ) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзамена
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 218
Кроме того, Приказ МВД № 773 предусматривает возможность досудебного (внесудебного) обжалования решений и действий должностных лиц на основании Федерального закона № 210-ФЗ и соответствующих постановлений Правительства (п. 255). Это означает, что до обращения в суд можно подать жалобу в вышестоящий орган МВД или в прокуратуру.
- Досудебное (внесудебное) обжалование решений и действий (бездействия) федерального органа исполнительной власти, предоставляющего государственную услугу, а также его должностных лиц осуществляется на основании: 255.1. Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 210-ФЗ. 255.2. Постановления Правительства Российской Федерации от 16 августа 2012 г. N 840... 255.3. Постановления Правительства Российской Федерации от 20 ноября 2012 г. N 1198...
— Приказ МВД России от 16.11.2020 № 773 «Об утверждении Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче и замене паспорта гражданина Российской Федерации, удостоверяющего личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации»
Наконец, ст. 37 Закона о гражданстве определяет дату приобретения гражданства. Для лица, приобретшего гражданство в 1994 году не по рождению, датой приобретения является день принесения Присяги (если это предусмотрено), или иной момент, установленный законом. Но в любом случае, если гражданство было установлено решением компетентного органа в 1994 году, оно считается приобретённым с момента, определённого тем решением. Изменение баз данных не отменяет дату приобретения.
Статья 37. Дата приобретения или прекращения гражданства Российской Федерации
- Гражданство Российской Федерации приобретается: в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона - со дня рождения ребенка; в остальных случаях - со дня принесения лицом Присяги в соответствии со статьей 11.1 настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом и указами Президента Российской Федерации.
- Гражданство Российской Федерации прекращается со дня принятия полномочным органом, ведающим делами о гражданстве Российской Федерации, соответствующего решения.
— Федеральный закон от 31.05.2002 № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации», ст. 37
Резюмируя: заявителю следует подготовить письменное заявление о замене паспорта в связи с утратой, приложив свидетельство о рождении с отметкой о гражданстве и военный билет (если он сохранился). В случае повторного отказа необходимо обжаловать его в порядке подчинённости начальнику территориального органа МВД, а затем в суд по правилам КАС РФ. Требование о заключении контракта с СВО незаконно и не подлежит выполнению.