Могут ли органы опеки забрать ребенка из-за давно погашенной судимости опекуна, если опека уже оформлена, и что делать в такой ситуации

Является ли погашенная судимость препятствием для назначения тёти опекуном?

Здесь действуют две нормы, устанавливающие ограничения для кандидатов в опекуны.

Не могут быть назначены опекунами (попечителями): лица, лишенные родительских прав; лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконного помещения в психиатрический стационар, клеветы и оскорбления), половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, а также против общественной безопасности, мира и безопасности человечества; (В редакции Федерального закона от 13.07.2015 № 237-ФЗ) лица, имеющие неснятую или непогашенную судимость за тяжкие или особо тяжкие преступления;
— п. 1 ст. 146 СК РФ

Эта норма запрещает назначать опекунами лиц, которые имели судимость, в том числе погашенную, за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (исключая лишь уголовное преследование, прекращённое по реабилитирующим основаниям, а также клевету и оскорбление). Тётя была осуждена условно за преступление «в состоянии аффекта» — такие преступления (например, ст. 107 «Убийство, совершённое в состоянии аффекта» или ст. 108 «Убийство при превышении пределов необходимой обороны» УК РФ) относятся именно к умышленным преступлениям против жизни. Поскольку речь о «самообороне» в состоянии аффекта — это, как правило, ст. 107 или 108 УК РФ, которые подпадают под прямой запрет ст. 146 СК РФ независимо от погашения судимости.

Не могут быть назначены опекунами и попечителями граждане, лишенные родительских прав, а также граждане, имеющие на момент установления опеки или попечительства судимость за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан. (В редакции Федерального закона от 24.04.2008 № 49-ФЗ) 3. Опекун или попечитель может быть назначен только с его согласия. При этом должны учитываться его нравственные и иные личные качества, способность к выполнению обязанностей опекуна или попечителя, отношения, существующие между ним и лицом, нуждающимся в опеке или попечительстве, а если это возможно - и желание подопечного. 4. Недееспособным или не полностью дееспособным гражданам, помещенным под надзор в образовательные организации, медицинские организации, организации, оказывающие социальные услуги, или иные организации, в том числе в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, опекуны или попечители не назначаются. Исполнение обязанностей опекунов или попечителей возлагается на указанные организации. (В редакции Федерального закона от 24.04.2008 № 49-ФЗ)
— п. 2 ст. 35 ГК РФ

Формулировка ГК РФ («имеющие на момент установления опеки судимость») строже по критерию времени, но не отменяет более широкого запрета ст. 146 СК РФ, который применяется к опеке над несовершеннолетними как специальная норма. Согласно п. 1 ст. 10 ФЗ № 48-ФЗ требования к личности опекуна устанавливаются и ГК, и СК одновременно, поэтому действует более жёсткое правило ст. 146 СК РФ.

Лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым. 3. Судимость погашается: а) в отношении лиц, условно осужденных, - по истечении испытательного срока; б) в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания; (В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ ) в) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания; г) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении восьми лет после отбытия наказания; (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 218-ФЗ ) д) в отношении лиц, осужденных за особо тяжкие преступления, - по истечении десяти лет после отбытия наказания. (В редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 218-ФЗ ) 3 1 . В отношении лица, имеющего судимость, кроме судимости за совершение преступлений, исключение в отношении которых предусмотрено частью первой статьи 78 1 настоящего Кодекса, призванного на военную службу в период мобилизации или в военное время в Вооруженные Силы Российской Федерации либо заключившего в период мобилизации, в период военного положения или в военное время контракт о прохождении военной службы в Вооруженных Силах Российской Федерации, судимость погашается: а) со дня награждения государственной наградой, полученной в период прохождения военной службы; б) со дня увольнения с военной службы по основанию, предусмотренному подпунктом "а", "в" или "о" пункта 1 статьи 51 Федерального закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе". (Дополнение частью - Федеральный закон от 23.03.2024 № 64-ФЗ ) 4. Если осужденный в установленном законом порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания или неотбытая часть наказания была заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказаний. 5. Если осужденный после отбытия наказания вел себя безупречно, а также возместил вред, причиненный преступлением, то по его ходатайству суд может снять с него судимость до истечения срока погашения судимости. (В редакции Федерального закона от 28.12.2013 № 432-ФЗ ) 6. Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные настоящим Кодексом, связанные с судимостью.
— п. 3, 6 ст. 86 УК РФ

Погашение судимости (ст. 86 УК РФ) аннулирует уголовно-правовые последствия, однако не устраняет прямой запрет ст. 146 СК РФ, который использует формулировку «имевшие судимость». Вывод: сама по себе погашенная судимость за умышленное преступление против жизни (даже в состоянии аффекта/самообороны) формально является законным препятствием для назначения тёти опекуном девочки. Однако это означает лишь, что опека не должна была устанавливаться и может быть оспорена в суде — но не даёт органу опеки права произвольно изъять ребёнка при уже установленной (пусть и временной) опеке. Этот вопрос разбирается в следующем блоке.

Вправе ли орган опеки «забрать» ребёнка без суда при уже оформленной опеке?

Ключевой вопрос — законность действий органа опеки, изъявшего ребёнка не через суд, а путём непосредственного забора.

В исключительных случаях, при непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью орган опеки и попечительства вправе в соответствии со статьей 77 СК РФ немедленно отобрать ребенка у родителей (одного из них) или у других лиц, на попечении которых он находится, на основании акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или главы муниципального образования, если законом субъекта Российской Федерации органы местного самоуправления наделены полномочиями по опеке и попечительству в соответствии с федеральными законами (далее – акт органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или главы муниципального образования об отобрании ребенка). В случае несогласия с актом органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или главы муниципального образования об отобрании ребенка родители или лица, на попечении которых ребенок находился, могут обратиться в суд с иском о признании указанного акта недействительным и о возврате ребенка в семью.
— п. 1 Постановления Пленума ВС РФ № 44 от 14.11.2017

В случае возникновения непосредственной угрозы жизни или здоровью подопечного орган опеки и попечительства вправе немедленно забрать его у опекуна в порядке, установленном семейным законодательством Российской Федерации. ____________
— п. 14 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ № 423 от 18.05.2009

И ст. 77 СК РФ, и п. 14 Постановления Правительства № 423, и Пленум ВС № 44 прямо говорят: немедленное (внесудебное) изъятие ребёнка у лица, на попечении которого он находится, допускается только при непосредственной угрозе жизни или здоровью ребёнка. Погашенная судимость 10-летней давности (условное осуждение, дело в состоянии аффекта/самообороны) сама по себе не создаёт непосредственной угрозы жизни и здоровью ребёнка. Орган опеки такого основания не назвал, а изъятие «с бумагой» без указания на непосредственную угрозу не подпадает под ст. 77 СК РФ.

При непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью орган опеки и попечительства вправе немедленно отобрать ребенка у родителей (одного из них) или у других лиц, на попечении которых он находится. Немедленное отобрание ребенка производится органом опеки и попечительства на основании соответствующего акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации либо акта главы муниципального образования в случае, если законом субъекта Российской Федерации органы местного самоуправления наделены полномочиями по опеке и попечительству в соответствии с федеральными законами. (В редакции федеральных законов от 29.12.2006 № 258-ФЗ, от 02.07.2013 № 167-ФЗ) 2. При отобрании ребенка орган опеки и попечительства обязан незамедлительно уведомить прокурора, обеспечить временное устройство ребенка и в течение семи дней после вынесения органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации либо в случае, если законом субъекта Российской Федерации органы местного самоуправления наделены полномочиями по опеке и попечительству в соответствии с федеральными законами, главой муниципального образования акта об отобрании ребенка обратиться в суд с иском о лишении родителей родительских прав или об ограничении их родительских прав.
— п. 1–2 ст. 77 СК РФ

Законный порядок при выявлении нарушения — не забирать ребёнка, а отстранить опекуна актом по ст. 29 ФЗ № 48-ФЗ (при ненадлежащем исполнении обязанностей) либо оспорить назначение в суде. Изъятие же по ст. 77 СК допустимо лишь в исключительных случаях непосредственной опасности. Вывод: если непосредственной угрозы жизни/здоровью девочки не было (а погашенная судимость такой угрозой не является), орган опеки не вправе был немедленно забирать ребёнка — это произвольное, внесудебное изъятие, не соответствующее ст. 77 СК РФ. Кроме того, существенным нарушением является то, что даже при законном отобрании по ст. 77 СК орган обязан в 7-дневный срок обратиться в суд (исковое производство), а при отстранении опекуна по ст. 29 ФЗ-48 акт выносится, но не предполагает физического изъятия ребёнка из семьи без суда.

Как восстановить опеку и вернуть ребёнка: порядок и сроки обжалования

Первоочередной шаг — оспорить акт (решение, действие) органа опеки об изъятии ребёнка.

Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров.
— ч. 1 ст. 218 КАС РФ

административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов. 1 1 . Если наст Статья 220. Требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями 1. Форма административного искового заявления должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 1, 8 и 9 статьи 125 настоящего Кодекса. (В редакции Федерального закона от 23.06.2016 № 220-ФЗ) 2. В административном исковом заявлении о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, должны быть указаны: 1) сведения, предусмотренные пунктами 1, 2, 8 и 9 части 2 и частью 6 статьи 125 настоящего Кодекса; 2) орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями и принявшие оспариваемое решение либо совершившие оспариваемое действие (бездействие); 3) наименование, номер, дата принятия оспариваемого решения, дата и место совершения оспариваемого действия (бездействия);
— ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Срок обращения в суд — 3 месяца со дня, когда стало известно о нарушении прав (т.е. с момента изъятия, «вчера»). Обжалование в порядке гл. 22 КАС РФ возможно и непосредственно в суд, и в вышестоящий орган (управление/министерство социальной защиты субъекта), и через прокуратуру, которой орган опеки обязан был сообщить об изъятии.

Орган опеки и попечительства вправе отстранить опекуна или попечителя от исполнения возложенных на них обязанностей. Отстранение опекуна или попечителя от исполнения возложенных на них обязанностей допускается в случае: 1) ненадлежащего исполнения возложенных на них обязанностей; 2) нарушения прав и законных интересов подопечного, в том числе при осуществлении опеки или попечительства в корыстных целях либо при оставлении подопечного без надзора и необходимой помощи; 3) выявления органом опеки и попечительства фактов существенного нарушения опекуном или попечителем установленных федеральным законом или договором правил охраны имущества подопечного и (или) распоряжения его имуществом. 6. В случаях, предусмотренных частями 3 - 5 настоящей статьи, права и обязанности опекуна или попечителя прекращаются с момента принятия органом опеки и попечительства акта об освобождении опекуна или попечителя от исполнения возложенных на них обязанностей либо об их отстранении от исполнения возложенных на них обязанностей. 7. Акт органа опеки и попечительства об освобождении опекуна или попечителя от исполнения возложенных на них обязанностей либо об их отстранении от исполнения возложенных на них обязанностей может быть оспорен лицом, в отношении которого он принят, в судебном порядке.
— ч. 5, 7 ст. 29 ФЗ № 48-ФЗ

Если орган опеки вынес акт об отстранении тёти от обязанностей опекуна — даже формально законный, он может быть оспорен в судебном порядке (ч. 7 ст. 29 ФЗ № 48). При неправомерном изъятии ребёнка можно требовать его возврата.

Родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или не на основании судебного решения. В случае возникновения спора родители вправе обратиться в суд за защитой своих прав. При рассмотрении этих требований суд вправе с учетом мнения ребенка отказать в удовлетворении иска родителей, если придет к выводу, что передача ребенка родителям не отвечает интересам ребенка. 2. Если судом установлено, что ни родители, ни лицо, у которого находится ребенок, не в состоянии обеспечить его надлежащее воспитание и развитие, суд передает ребенка на попечение органа опеки и попечительства.
— ст. 68 СК РФ, п. 1

Ст. 68 СК РФ даёт право родителям требовать возврата ребёнка от любого лица/органа, удерживающего его не на основании закона или судебного решения. Если родители девочки живы и не лишены родительских прав, они вправе предъявить такой иск. Если родители не в состоянии обеспечить воспитание — ребёнок передаётся на попечение органа опеки, но это решает суд, а не орган опеки в одностороннем порядке.

Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования.
— ст. 1069 ГК РФ

Если будет доказано, что изъятие было незаконным (отсутствовала непосредственная угроза), тётя и/или родители вправе взыскать с казны (субъекта/муниципального образования) вред, причинённый незаконными действиями органа опеки, по ст. 1069 ГК РФ.

Вывод: Порядок действий: (1) в течение 3 месяцев со дня изъятия оспорить акт/действия органа опеки в районный суд по месту нахождения ответчика в порядке КАС РФ (оспорить акт об отобрании/отстранении и требовать возврата ребёнка) — тётя как лицо, на попечении которого находился ребёнок, вправе это сделать; (2) если родители живы и не лишены прав — они заявляют иск о возврате ребёнка по ст. 68 СК РФ, а после признания изъятия незаконным — взыскивают вред со ст. 1069 ГК РФ; (3) параллельно — жалоба в прокуратуру (орган опеки обязан был её уведомить) и в вышестоящий орган опеки. При этом следует учитывать правовой риск: если суд установит, что опека не должна была устанавливаться из-за прямого запрета ст. 146 СК РФ (погашенная судимость за преступление против жизни), возврат ребёнка именно тёте как опекуну может быть затруднён — тогда оптимальна стратегия передачи ребёнка родителям (если они в состоянии его обеспечивать) либо, при формальном препятствии, добиваться восстановления через суд с оценкой всех обстоятельств и отсутствия реальной опасности для ребёнка.

Альтернативные способы вернуть ребёнка и исполнение решения

Помимо оспаривания акта изъятия в порядке КАС РФ, закон предоставляет несколько параллельных и взаимозаменяемых путей, которые стоит использовать одновременно.

Альтернативные способы:

1. Иск в суд о признании акта об отобрании недействительным и о возврате ребёнка в семью — прямо предусмотрен Пленумом ВС № 44 (п. 1) и возможен для любого лица, на попечении которого ребёнок находился.
2. Обжалование акта об отстранении опекуна в суде — ч. 7 ст. 29 ФЗ № 48 (независимо от законности этого акта).
3. Иск родителей о возврате ребёнка по ст. 68 СК РФ, если родители живы и не лишены родительских прав.
4. Жалоба в прокуратуру (орган опеки обязан незамедлительно уведомить прокурора при отобрании по ст. 77 СК) — надзорная мера, не заменяющая суд, но ускоряющая проверку.
5. Жалоба в вышестоящий орган опеки (департамент/министерство соцразвития субъекта) — обязательный досудебный порядок для КАС не требуется, но полезен для фиксации позиции органа.

Исполнение: решение суда о признании изъятия незаконным и возврате ребёнка является основанием для восстановления опеки и передачи девочки обратно органом опеки; при уклонении органа от исполнения действует общий порядок принудительного исполнения судебных актов. При этом, если суд установит формальное препятствие по ст. 146 СК РФ (погашенная судимость за преступление против жизни), восстановление опеки именно на тётю потребует оценки всех обстоятельств дела в суде; в этом случае оптимальна стратегия передачи ребёнка родителям (если они живы и способны воспитывать), а тётю целесообразно привлечь как лицо, фактически осуществлявшее заботу, для сохранения семейной среды ребёнка.

Вывод: правовые инструменты для возврата ребёнка существуют и доступны всем названным лицам: тёте — обжалование изъятия/отстранения (КАС, ч. 7 ст. 29 ФЗ-48) и иск о возврате ребёнка в семью; родителям — иск по ст. 68 СК РФ. Решение о возврате ребёнка остаётся за судом, а не за органом опеки в одностороннем порядке.

Что делать, если орган опеки откажет в восстановлении опеки (если откажут)

Если орган опеки откажет тёте в восстановлении опеки либо не вернёт ребёнка, у семьи есть несколько правовых инструментов, закреплённых законом.

Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров.
— ч. 1 ст. 218 КАС РФ

Для оспаривания отказа (решения, действия, бездействия) органа опеки гражданин вправе обратиться непосредственно в суд либо оспорить его в вышестоящий в порядке подчинённости орган, либо к вышестоящему должностному лицу (например, в департамент/министерство социальной защиты населения субъекта РФ), либо использовать иные внесудебные процедуры. Норма прямо предусматривает и внесудебный путь (жалоба вышестоящему органу), и судебный (КАС РФ).

Параллельно действует прокурорский надзор: по ст. 77 СК РФ орган опеки при отобрании ребёнка обязан незамедлительно уведомить прокурора (см. > При непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью орган опеки и попечительства вправе немедленно отобрать ребенка у родителей (одного из них) или у других лиц, на попечении которых он находится. Немедленное отобрание ребенка производится органом опеки и попечительства на основании соответствующего акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации либо акта главы муниципального образования в случае, если законом субъекта Российской Федерации органы местного самоуправления наделены полномочиями по опеке и попечительству в соответствии с федеральными законами. (В редакции федеральных законов от 29.12.2006 № 258-ФЗ, от 02.07.2013 № 167-ФЗ) 2. При отобрании ребенка орган опеки и попечительства обязан незамедлительно уведомить прокурора, обеспечить временное устройство ребенка и в течение семи дней после вынесения органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации либо в случае, если законом субъекта Российской Федерации органы местного самоуправления наделены полномочиями по опеке и попечительству в соответствии с федеральными законами, главой муниципального образования акта об отобрании ребенка обратиться в суд с иском о лишении родителей родительских прав или об ограничении их родительских прав.

— п. 1–2 ст. 77 СК РФ), а общий надзор прокуратуры за исполнением законов органами опеки позволяет направить жалобу в прокуратуру, которая в пределах компетенции вносит представление об устранении нарушений. Над неправомерными действиями органа опеки при возврате ребёнка также осуществляется судебный контроль — акт об отстранении опекуна оспаривается в суде по ч. 7 ст. 29 ФЗ № 48 (см. > Орган опеки и попечительства вправе отстранить опекуна или попечителя от исполнения возложенных на них обязанностей. Отстранение опекуна или попечителя от исполнения возложенных на них обязанностей допускается в случае: 1) ненадлежащего исполнения возложенных на них обязанностей; 2) нарушения прав и законных интересов подопечного, в том числе при осуществлении опеки или попечительства в корыстных целях либо при оставлении подопечного без надзора и необходимой помощи; 3) выявления органом опеки и попечительства фактов существенного нарушения опекуном или попечителем установленных федеральным законом или договором правил охраны имущества подопечного и (или) распоряжения его имуществом. 6. В случаях, предусмотренных частями 3 - 5 настоящей статьи, права и обязанности опекуна или попечителя прекращаются с момента принятия органом опеки и попечительства акта об освобождении опекуна или попечителя от исполнения возложенных на них обязанностей либо об их отстранении от исполнения возложенных на них обязанностей. 7. Акт органа опеки и попечительства об освобождении опекуна или попечителя от исполнения возложенных на них обязанностей либо об их отстранении от исполнения возложенных на них обязанностей может быть оспорен лицом, в отношении которого он принят, в судебном порядке.
— ч. 5, 7 ст. 29 ФЗ № 48-ФЗ).

Вывод: при отказе органа опеки восстановить опеку/вернуть ребёнка нужно одновременно: (1) подать административный иск в суд (гл. 22 КАС РФ) либо жалобу в вышестоящий орган опеки; (2) направить жалобу в прокуратуру — орган опеки и так был обязан её уведомить; (3) использовать иск о возврате ребёнка (ст. 68 СК РФ при наличии родителей) и требование о возмещении вреда (ст. 1069 ГК РФ) при доказанной незаконности изъятия. Судебные акты, признающие изъятие незаконным, обязательны для органа опеки и служат основанием для восстановления опеки и передачи ребёнка.