Могу ли я, бабушка, оформить опеку над внучкой после того, как племянница отказалась от постоянной опеки и вернула её в приют?

Приоритетное право бабушки быть опекуном и отсутствие законного основания для отказа «раньше не оформила»

Бабушка — родная бабушка внучки, то есть близкий родственник, и она фактически воспитывала девочку с рождения. Закон прямо закрепляет её преимущественное право быть опекуном перед всеми другими лицами.

Бабушки и дедушки, родители, супруги, совершеннолетние дети, совершеннолетние внуки, братья и сестры совершеннолетнего подопечного, а также бабушки и дедушки, совершеннолетние братья и сестры несовершеннолетнего подопечного имеют преимущественное право быть его опекунами или попечителями перед всеми другими лицами
— ч. 5 ст. 10 ФЗ № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве»

Это означает, что при решении вопроса об устройстве внучки орган опеки обязан в первую очередь рассматривать именно бабушку как потенциального опекуна, а не иных лиц или помещение в приют. Аргумент сотрудников опеки «вы раньше не оформили опеку» юридически несостоятелен: закон не устанавливает никакого срока, по истечении которого близкий родственник утрачивает право подать заявление, и не ставит назначение опекуном в зависимость от того, оформлялась ли опека ранее. Напротив, опекун назначается «по заявлению в письменной форме» — то есть достаточно подать заявление сейчас.

Опекун или попечитель назначается с их согласия или по их заявлению в письменной форме органом опеки и попечительства по месту жительства лица, нуждающегося в установлении над ним опеки или попечительства, в течение месяца с момента, когда указанному органу стало известно о необходимости установления опеки или попечительства над таким лицом. При наличии заслуживающих внимания обстоятельств опекун или попечитель может быть назначен органом опеки и попечительства по месту жительства опекуна или попечителя. 3. В случае, если лицу, нуждающемуся в установлении над ним опеки или попечительства, не назначен опекун или попечитель в течение месяца, исполнение обязанностей опекуна или попечителя временно возлагается на орган опеки и попечительства по месту выявления лица, нуждающегося в установлении над ним опеки или попечительства. В отношении несовершеннолетнего гражданина орган опеки и попечительства исполняет указанные обязанности со дня выявления в соответствии со статьей 122 Семейного кодекса Российской Федерации факта отсутствия родительского попечения. 4.
— п. 2 ст. 11 ФЗ № 48-ФЗ

Обязанность органа опеки назначить опекуна возникает в течение месяца с момента, когда ему стало известно о необходимости установления опеки. Внучка уже помещена в организацию для детей-сирот — значит, факт отсутствия родительского попечения установлен, и орган опеки обязан решать вопрос об устройстве ребёнка в семью, причём приоритетно — к близким родственникам.

Вывод. У бабушки есть преимущественное право быть опекуном внучки, и мотив отказа «не оформили раньше» не предусмотрен законом как основание отказа. Отказ по этому мотиву можно и нужно оспаривать.

Возраст 60 лет, перенесённый инфаркт и съёмная комната не являются безусловными препятствиями

Закон даёт исчерпывающий перечень лиц, которые не могут быть опекунами, и возраст, отсутствие работы, перенесённый инфаркт и съёмное жильё в него не входят.

1. Опекунами (попечителями) детей могут назначаться только совершеннолетние дееспособные лица. Не могут быть назначены опекунами (попечителями): лица, лишенные родительских прав; лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконного помещения в психиатрический стационар, клеветы и оскорбления), половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, а также против общественной безопасности, мира и безопасности человечества; (В редакции Федерального закона от 13.07.2015 № 237-ФЗ) лица, имеющие неснятую или непогашенную судимость за тяжкие или особо тяжкие преступления; лица, не прошедшие подготовки в порядке, установленном пунктом 6 статьи 127 настоящего Кодекса (кроме близких родственников детей, а также лиц, которые являются или являлись усыновителями и в отношении которых усыновление не было отменено, и лиц, которые являются или являлись опекунами (попечителями) детей и которые не были отстранены от исполнения возложенных на них обязанностей); (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 30.11.2011 № 351-ФЗ) (В редакции федеральных законов от 02.07.2013 № 167-ФЗ, от 20.04.2015 № 101-ФЗ) лица, состоящие в союзе, заключенном между лицами одного пола, признанном браком и зарегистрированном в соответствии с законодательством государства, в котором такой брак разрешен, а также лица, являющиеся гражданами указанного государства и не состоящие в браке; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 02.07.2013 № 167-ФЗ) лица, изменившие пол, а также лица, являющиеся гражданами государств
   — п. 1 ст. 146 СК РФ

Из этого перечня следует: для назначения опекуном достаточно быть совершеннолетним и дееспособным, не иметь судимости по перечисленным составам. Возраст бабушки (1964 г. р.) сам по себе препятствием не является — закон не содержит возрастного ценза для опекунов. Не является препятствием и статус неработающей пенсионерки: пункт 4 Правил № 423 прямо допускает, что для лиц, основным источником доходов которых являются пенсионные выплаты, в заявлении указываются «сведения о получаемой пенсии, её виде и размере».

Запрет по состоянию здоровья ограничен единственным документом — Перечнем заболеваний, утверждённым Постановлением Правительства РФ от 14.02.2013 № 117 (п. 1 ст. 127, п. 3 ст. 146 СК РФ). Перенесённый инфаркт миокарда и ишемическая болезнь сердца в этот Перечень (куда входят психические расстройства с определёнными формами, активный туберкулёз, злокачественные новообразования, алкоголизм/наркомания/токсикомания и ряд инфекционных заболеваний) не входят. Поэтому перенесённый в 2021 г. инфаркт сам по себе не может служить основанием отказа: требуется лишь медицинское заключение об отсутствии противопоказаний, которое оформляется по результатам бесплатного освидетельствования. Более того, даже при наличии формальных препятствий по здоровью или доходам Кодекс позволяет отступить от них в пользу лица, фактически воспитывавшего ребёнка.

1. При вынесении решения об усыновлении ребенка суд вправе отступить от положений, установленных подпунктами 6 (в случае, если лицо, желающее усыновить ребенка, проживает с ним в силу уже сложившихся семейных отношений), 7 и 12 пункта 1 настоящей статьи, с учетом интересов усыновляемого ребенка и заслуживающих внимания обстоятельств
   — п. 2 ст. 127 СК РФ

1. При назначении ребенку опекуна (попечителя) учитываются нравственные и иные личные качества опекуна (попечителя), способность его к выполнению обязанностей опекуна (попечителя), отношения между опекуном (попечителем) и ребенком, отношение к ребенку членов семьи опекуна (попечителя), а также, если это возможно, желание самого ребенка
   — п. 2 ст. 146 СК РФ

Съёмная комната площадью 15 м² также не является законодательным препятствием: нормативных требований к площади жилья опекуна закон не устанавливает. Орган опеки при обследовании (п. 8 Правил № 423) оценивает жилищно-бытовые условия и способность к воспитанию ребёнка в совокупности, с учётом сложившихся между бабушкой и внучкой отношений — а именно их закон прямо предписывает учитывать.

Вывод. Ни возраст, ни перенесённый инфаркт (не входящий в Перечень № 117), ни отсутствие работы и собственного жилья не являются законными основаниями для отказа. Отказ возможен только при наличии заболевания из Перечня № 117 либо установленной в установленном порядке невозможности обеспечить уход и воспитание.

Процедура: заявление, обследование, письменное решение — устный отказ юридической силы не имеет

Отказ «устно» не оформлен и не порождает правовых последствий. Закон предписывает строго письменную процедуру.

Орган опеки и попечительства в течение 10 рабочих дней со дня подтверждения соответствующими уполномоченными органами сведений, предусмотренных пунктом 4 настоящих Правил, на основании указанных сведений, документов, приложенных гражданами к заявлению, и акта обследования принимает решение о назначении опекуна (решение о возможности гражданина быть опекуном, которое является основанием для постановки его на учет в качестве гражданина, выразившего желание стать опекуном) либо решение об отказе в назначении опекуна (о невозможности гражданина быть опекуном) с указанием причин отказа. (В редакции Постановления Правительства Российской Федерации от 30.12.2017 № 1716) На основании заявления об осуществлении опеки на возмездной основе орган опеки и попечительства принимает решение о назначении опекуна, исполняющего свои обязанности возмездно, и заключает договор об осуществлении опеки в порядке, установленном Правилами заключения договора об осуществлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 18 мая 2009 г. № 423. Решение органа опеки и попечительства о назначении опекуна или об отказе в назначении опекуна оформляется в форме акта, предусмотренного законодательством соответствующего субъекта Российской Федерации, а о возможности или о невозможности гражданина быть опекуном - в форме заключения. Акт о назначении опекуна или об отказе в назначении опекуна либо заключение о возможности или о невозможности гражданина быть опекуном направляется (вручается) органом опеки и попечительства заявителю в течение 3 дней со дня его подписания. Вместе с актом о назначении опекуна (об отказе в назначении опекуна) или заключением о возможности (невозможности) гражданина быть опекуном заявителю возвращаются все представленные документы и разъясняется порядок обжалования соответствующего акта или заключения
— п. 9 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ № 423 от 18.05.2009

Отсюда следует: вопреки словам сотрудников опеки, назначение опекуна (или письменный отказ) оформляется актом/заключением, которое вручается заявителю с указанием причин и с разъяснением порядка обжалования. Раз бабушке отказали только устно, юридически решение об отказе не принято, и она вправе подать письменное заявление в порядке п. 4–5 Правил № 423 (лично, через МФЦ или Единый портал госуслуг) и потребовать письменного решения. Из документов понадобятся: автобиография; документ о доходе (для неё — справка о пенсии); медицинское заключение по результатам освидетельствования; письменное согласие совершеннолетнего сына, с которым она проживает, на приём ребёнка в семью. Свидетельство о прохождении школы приёмных родителей и подтверждение дохода по месту работы от бабушки как близкого родственника не требуются (подп. 12 п. 1 ст. 127 СК РФ прямо исключает близких родственников из числа обязанных проходить подготовку).

Поскольку на личном приёме (ст. 13 ФЗ № 59-ФЗ) устный ответ даётся лишь по очевидным вопросам, а в остальных случаях обязателен письменный ответ, бабушке следует подать письменное заявление о назначении опекуном и при отказе получить письменный акт с причинами — это обязательное условие для последующего оспаривания.

Вывод. Устный отказ не является решением и не может быть положен в основу отказа в опеке. Бабушке необходимо подать письменное заявление и добиваться письменного акта о назначении либо мотивированного письменного отказа.

Согласие ребёнка и обязанность обеспечить образование

Внучка в силу возраста уже достигла 10 лет (мать умерла в 2014 г., девочка воспитывалась бабушкой с рождения), поэтому требуется её согласие на назначение бабушки опекуном.

1. Устройство ребенка под опеку или попечительство осуществляется с учетом его мнения. Назначение опекуна ребенку, достигшему возраста десяти лет, осуществляется с его согласия
   — п. 4 ст. 145 СК РФ

Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет
— ст. 57 СК РФ

Это означает, что орган опеки обязан выяснить мнение внучки: если ей исполнилось 10 лет, её согласие на опеку бабушки обязательно. Поскольку девочка фактически росла у бабушки и, по описанию, считает её близким человеком, согласие с высокой вероятностью будет дано — но его предстоит зафиксировать через орган опеки (в ходе беседы с ребёнком).

Важный практический момент: после установления опеки бабушка, как опекун, обязана обеспечить получение внучкой общего образования (п. 6 ст. 148.1 СК РФ). Тот факт, что ребёнок пока не посещал детский сад и школу и не имеет прививок, — это предмет отдельной заботы опекуна, а не основание для отказа в опеке: он не входит в перечень препятствий по ст. 146 СК РФ. Но при обследовании условий жизни орган опеки может принять во внимание готовность опекуна обеспечить обучение, поэтому бабушке стоит заранее продумать устройство внучки в школу и оформление медицинской карты (отсутствие прививок не лишает права на образование, но потребует медосмотра и, при желании, вакцинации).

Вывод. Если внучке уже исполнилось 10 лет, её согласие на назначение бабушки опекуном обязательно; мнение ребёнка выясняется органом опеки. Обязанность бабушки после установления опеки — обеспечить обучение и медицинское сопровождение внучки, что не является препятствием к самой опеке.

Порядок обжалования отказа или бездействия органа опеки

Если после подачи письменного заявления орган опеки даст письменный отказ либо продолжит бездействовать, это оспаривается в судебном порядке.

Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров. 2.
— ст. 218 КАС РФ, п. 1

Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов
— п. 1 ст. 219 КАС РФ

Порядок обжалования конкретно: административное исковое заявление об оспаривании решения/действия (бездействия) органа опеки подаётся в районный (городской) суд по месту нахождения органа опеки или по месту жительства заявителя, в порядке главы 22 КАС РФ. Срок — 3 месяца со дня, когда бабушке стало известно о нарушении её права (со дня получения письменного отказа либо истечения срока рассмотрения заявления). При бездействии (заявление не рассмотрено) срок обычно исчисляется с момента, когда заявитель узнал о нарушении. Кроме суда, бабушка вправе параллельно: обратиться в вышестоящий орган исполнительной власти субъекта РФ (комитет/департамент по опеке), а также в прокуратуру с требованием провести проверку законности действий органа опеки — прокурор в силу п. 4 ст. 218 КАС РФ и сам вправе обратиться в суд в защиту прав ребёнка.

Дополнительный аргумент в пользу бабушки: поскольку ребёнок уже находится в организации для детей-сирот, а близкий родственник, фактически воспитывавший его, готов принять его в семью, бездействие органа опеки и помещение ребёнка в приют вопреки наличию кандидата-родственника противоречит направленности законодательства на семейное устройство детей (ст. 123 СК РФ). Это усиливает позицию при оспаривании.

Вывод. Отказ (или бездействие) органа опеки оспаривается административным иском в районный суд в течение 3 месяцев, возможны также жалобы в вышестоящий орган власти субъекта РФ и в прокуратуру. Все каналы допустимо использовать параллельно.

Денежный аспект: выплаты на содержание подопечного

При установлении опеки над несовершеннолетним у опекуна возникают права на содержание ребёнка. Федеральный законодатель устанавливает сохранение за подопечным денежных средств на содержание (пособия, пенсии по потере кормильца — мать умерла), а конкретные размеры и порядок выплат устанавливаются региональным законодательством.

Поскольку мать ребёнка умерла, внучка имеет право на пенсию по случаю потери кормильца, которая при установлении опеки будет расходоваться опекуном в интересах ребёнка. Кроме того, в большинстве субъектов РФ опекунам (попечителям) детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, выплачиваются ежемесячные денежные средства на содержание ребёнка, а при возмездной опеке (по договору, в т. ч. о приёмной семье) — вознаграждение опекуну (ст. 16 ФЗ № 48-ФЗ). Размер выплат определяется законом конкретного субъекта РФ по месту жительства ребёнка, поэтому он не указан в данном ответе — его нужно уточнять в регионе проживания.

Вывод. Установление опеки влечёт за собой право на содержание подопечного (пенсия по потере кормильца + региональные выплаты опекуну), а региональный размер выплат определяется законом субъекта РФ по месту жительства ребёнка.