Как бабушке получить опеку над внуком 9 лет, если дочь лишена родительских прав, отец не участвует, а опека отказала из-за жилищных условий и возраста

Правовой статус ребёнка и безусловная обязанность опеки его устроить

Внук подпадает под категорию «дети, оставшиеся без попечения родителей» сразу по двум самостоятельным основаниям: мать лишена родительских прав, отец уклоняется от воспитания и содержания.

1. Защита прав и интересов детей в случаях смерти родителей, лишения их родительских прав, ограничения их в родительских правах, признания родителей недееспособными, болезни родителей, длительного отсутствия родителей, уклонения родителей от воспитания детей или от защиты их прав и интересов, в том числе при отказе родителей взять своих детей из образовательных организаций, медицинских организаций, организаций, оказывающих социальные услуги, или аналогичных организаций, при создании действиями или бездействием родителей условий, представляющих угрозу жизни или здоровью детей либо препятствующих их нормальному воспитанию и развитию, а также в других случаях отсутствия родительского попечения возлагается на органы опеки и попечительства. (В редакции Федерального закона от 24.04.2008 № 49-ФЗ) Органы опеки и попечительства выявляют детей, оставшихся без попечения родителей, ведут учет таких детей в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, обеспечивают защиту их прав и интересов до решения вопроса об их устройстве и исходя из конкретных обстоятельств утраты попечения родителей избирают формы устройства детей, оставшихся без попечения родителей
   — п. 1 ст. 121 СК РФ

Это означает, что защита прав и интересов ребёнка и его устройство возложены законом на орган опеки и попечительства — тот не вправе оставить ребёнка «без оформления» только потому, что он и так живёт у вас. Для вашей ситуации важно буквальное указание закона: лишение родительских прав и уклонение отца от воспитания — это прямо названные основания, по которым ребёнок считается оставшимся без попечения, и именно поэтому над 9-летним внуком устанавливается опека, а не попечительство (опека — до 14 лет).

1. Дети, оставшиеся без попечения родителей, подлежат передаче в семью на воспитание (усыновление (удочерение), под опеку или попечительство, в приемную семью либо в случаях, предусмотренных законами субъектов Российской Федерации, в патронатную семью), а при отсутствии такой возможности временно, на период до их устройства на воспитание в семью, передаются в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, всех типов (статья 155 1 настоящего Кодекса). (В редакции федеральных законов от 24.04.2008 № 49-ФЗ, от 02.07.2013 № 167-ФЗ) Абзац. (Утратил силу - Федеральный закон от 24.04.2008 № 49-ФЗ) При устройстве ребенка должны учитываться его этническое происхождение, принадлежность к определенной религии и культуре, родной язык, возможность обеспечения преемственности в воспитании и образовании. 2. До устройства детей, оставшихся без попечения родителей, на воспитание в семью или в организации, указанные в пункте 1 настоящей статьи, исполнение обязанностей опекуна (попечителя) детей временно возлагается на органы опеки и попечительства
   — п. 1, 2 ст. 123 СК РФ

Отсюда следует, что форма устройства «под опеку» для ребёнка именно вашего возраста — это опека, и орган опеки обязан избрать семейную форму устройства в приоритетном порядке. Акт об отказе, который вам выдали, не снимает с опеки обязанности устроить ребёнка в семью.

Вывод: ребенок признаётся оставшимся без попечения родителей в силу лишения матери родительских прав и уклонения отца от воспитания, поэтому над ним устанавливается опека (до 14 лет), а обязанность устроить его в семью — в приоритетном порядке — лежит на органе опеки; отказ опеки от оформления именно с вами нужно оспаривать, а не «смиряться», поскольку законный статус ребёнка уже возник.

Требования к опекуну: правомерность ссылки опеки на «возраст» и «жилищные условия»

Опека сослалась на ваш возраст и жилищные условия. Проверим, насколько эти основания могут служить законным поводом для отказа.

Во-первых, возраст и статус пенсионера сами по себе не являются законным препятствием. Перечень лиц, которые не могут быть опекунами, закрытый, и пенсионного возраста в нём нет:

1. Опекунами (попечителями) детей могут назначаться только совершеннолетние дееспособные лица. Не могут быть назначены опекунами (попечителями): лица, лишенные родительских прав; лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконного помещения в психиатрический стационар, клеветы и оскорбления), половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, а также против общественной безопасности, мира и безопасности человечества; (В редакции Федерального закона от 13.07.2015 № 237-ФЗ) лица, имеющие неснятую или непогашенную судимость за тяжкие или особо тяжкие преступления; лица, не прошедшие подготовки в порядке, установленном пунктом 6 статьи 127 настоящего Кодекса (кроме близких родственников детей, а также лиц, которые являются или являлись усыновителями и в отношении которых усыновление не было отменено, и лиц, которые являются или являлись опекунами (попечителями) детей и которые не были отстранены от исполнения возложенных на них обязанностей); (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 30.11.2011 № 351-ФЗ) (В редакции федеральных законов от 02.07.2013 № 167-ФЗ, от 20.04.2015 № 101-ФЗ) лица, состоящие в союзе, заключенном между лицами одного пола, признанном браком и зарегистрированном в соответствии с законодательством государства, в котором такой брак разрешен, а также лица, являющиеся гражданами указанного государства и не состоящие в браке; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 02.07.2013 № 167-ФЗ) лица, изменившие пол, а также лица, являющиеся гражданами государств, в которых разрешены смена пола путем медицинского вмешательства, включая применение лекарственных препаратов, направленных на смену пола, в том числе на формирование у человека первичных и (или) вторичных половых признаков другого пола, и внесение в документы, удостоверяющие личность, изменений о половой принадлежности этих граждан без медицинского вмешательства, и лица без гражданства, имеющие постоянное место жительства в указанных государствах
   — п. 1 ст. 146 СК РФ

Обратите внимание: как бабушка вы — близкий родственник ребёнка, а значит, на вас не распространяется обязательное требование о прохождении специальной подготовки (школы приёмных родителей) — в тексте нормы прямо есть оговорка «кроме близких родственников детей». Поэтому довод «не прошла подготовку» к вам неприменим, и это ваше преимущество перед посторонними кандидатами.

Во-вторых, жилищные условия — это действительно один из критериев оценки, но он не формулируется как жёсткая «норма квадратных метров не меньше X»:

1. В целях назначения опекуном ребенка гражданина, выразившего желание стать опекуном, или постановки его на учет в качестве гражданина, выразившего желание стать опекуном, орган опеки и попечительства в течение 3 рабочих дней со дня подтверждения соответствующими уполномоченными органами сведений, предусмотренных пунктом 4 настоящих Правил, проводит обследование условий его жизни, в ходе которого определяется отсутствие установленных Гражданским кодексом Российской Федерации и Семейным кодексом Российской Федерации обстоятельств, препятствующих назначению его опекуном. (В редакции Постановления Правительства Российской Федерации от 30.12.2017 № 1716) При обследовании условий жизни гражданина, выразившего желание стать опекуном, орган опеки и попечительства оценивает жилищно-бытовые условия, личные качества и мотивы заявителя, способность его к воспитанию ребенка, отношения, сложившиеся между членами семьи заявителя
   — п. 8 Правил № 423
   При обследовании условий жизни гражданина, выразившего желание стать опекуном, орган опеки и попечительства оценивает жилищно-бытовые условия, личные качества и мотивы заявителя, способность его к воспитанию ребенка
   — п. 8 Правил № 423

Из этих норм следует, что оценка жилищно-бытовых условий при назначении опекуна касается пригодности жилья для проживания и воспитания ребёнка, личных качеств и мотивов опекуна, а также отношений в семье. При этом федеральное законодательство не устанавливает в качестве условия назначения опекуном конкретную «учётную норму» площади на ребёнка. Если опека отказала формально — «мало метров» без оценки реальных условий (где ребёнок сейчас фактически и живёт с вами), такой отказ оспорим.

В-третьих, именно вы — бабушка, а закон наделяет вас преимущественным правом перед всеми другими лицами:

1. Бабушки и дедушки, родители, супруги, совершеннолетние дети, совершеннолетние внуки, братья и сестры совершеннолетнего подопечного, а также бабушки и дедушки, совершеннолетние братья и сестры несовершеннолетнего подопечного имеют преимущественное право быть его опекунами или попечителями перед всеми другими лицами
   — ч. 5 ст. 10 ФЗ № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве»

Это значит, что при прочих равных опека обязана отдать предпочтение вам, а не постороннему кандидату или помещению ребёнка в организацию. Ссылка на «возраст» в совокупности с наличием у вас преимущественного права не выдерживает критики, если в акте отказа не указаны конкретные медицинские противопоказания или доказанная невозможность создать ребёнку условия.

Вывод: ни преклонный возраст, ни пенсионный статус сами по себе не препятствуют назначению вас опекуном (в закрытом перечне ограничений их нет); требование о прохождении подготовки на вас как на близкого родственника не распространяется; вы имеете преимущественное право быть опекуном внука. Отказ по мотивам «возраст + жилищные условия» законен только при конкретном обосновании (тяжёлое заболевание из перечня либо доказанная непригодность жилья), а не по формальной ссылке.

Процедура и перечень документов для назначения опекуном

Назначение опекуном происходит по вашему письменному заявлению в орган опеки и попечительства по месту жительства ребёнка (или по вашему месту жительства при заслуживающих внимания обстоятельствах).

1. Опекун или попечитель назначается с их согласия или по их заявлению в письменной форме органом опеки и попечительства по месту жительства лица, нуждающегося в установлении над ним опеки или попечительства, в течение месяца с момента, когда указанному органу стало известно о необходимости установления опеки или попечительства над таким лицом
   — ч. 2 ст. 11 ФЗ № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве»

Срок назначения — в течение месяца с момента, когда органу опеки стало известно о необходимости опеки над ребёнком. Если ребёнок уже живёт с вами и вопрос тянется, обязанность опеки назначить опекуна (или временно исполнять эти обязанности самой) не снимается:

1. В случае, если лицу, нуждающемуся в установлении над ним опеки или попечительства, не назначен опекун или попечитель в течение месяца, исполнение обязанностей опекуна или попечителя временно возлагается на орган опеки и попечительства по месту выявления лица, нуждающегося в установлении над ним опеки или попечительства. В отношении несовершеннолетнего гражданина орган опеки и попечительства исполняет указанные обязанности со дня выявления
   — ч. 3 ст. 11 ФЗ № 48-ФЗ

Перечень документов, которые вы подаёте вместе с заявлением, установлен Правилами № 423:

1. Гражданин, выразивший желание стать опекуном, подает в орган опеки и попечительства по месту своего жительства заявление с просьбой о назначении его опекуном (далее - заявление), в котором указываются: фамилия, имя, отчество (при наличии) гражданина, выразившего желание стать опекуном; сведения о документах, удостоверяющих личность гражданина, выразившего желание стать опекуном; сведения о гражданах, зарегистрированных по месту жительства гражданина, выразившего желание стать опекуном; сведения, подтверждающие отсутствие у гражданина обстоятельств, указанных в абзацах третьем и четвертом пункта 1 статьи 146 Семейного кодекса Российской Федерации; сведения о получаемой пенсии, ее виде и размере (для лиц, основным источником доходов которых являются страховое обеспечение по обязательному пенсионному страхованию или иные пенсионные выплаты). Гражданин, выразивший желание стать опекуном, подтверждает своей подписью с проставлением даты подачи заявления указанные в нем сведения, а также осведомленность об ответственности за представление недостоверной либо искаженной информации в соответствии с законодательством Российской Федерации. К заявлению прилагаются следующие документы: краткая автобиография гражданина, выразившего желание стать опекуном;
   — п. 4 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ № 423 от 18.05.2009

Конкретно вам нужно собрать:

• заявление о назначении опекуном (форма утверждена Минпросвещения);
• краткая автобиография;
• документ о вашем доходе (для пенсионера — сведения о пенсии: вид и размер, что прямо допускает норма);
• медицинское заключение по форме для опекунов (главное — подтвердить отсутствие тяжёлых заболеваний из перечня);
• письменное согласие совершеннолетних членов вашей семьи, проживающих с вами;
• свидетельство о прохождении подготовки не нужно — вы близкий родственник ребёнка (прямое исключение в п. 4 Правил).

После подтверждения опекой ваших сведений (межведомственные запросы она делает сама) в течение 3 рабочих дней проводится обследование условий вашей жизни и составляется акт. Итог — заключение опеки о возможности (или невозможности) быть опекуном, которое действует 2 года.

Поскольку мать лишена родительских прав, а отец ребёнком не занимается, параллельно имеет смысл зафиксировать уклонение отца документально (это укрепит вашу позицию и нужные в будущем выплаты): справка из школы/детсада об отсутствии участия отца, справка о задолженности по алиментам от приставов, характеристика участкового. Уклонение отца от содержания и воспитания образует самостоятельное основание считать ребёнка оставшимся без попечения и может повлечь его административную ответственность:

1. Неисполнение или ненадлежащее исполнение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних обязанностей по содержанию, воспитанию, обучению, защите прав и интересов несовершеннолетних - (В редакции Федерального закона от 04.05.2011 № 98-ФЗ ) влечет предупреждение или наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей
   — ч. 1 ст. 5.35 КоАП РФ

Вывод: действовать нужно через подачу письменного заявления о назначении опекуном в орган опеки с приложением указанного закрытого перечня документов (свидетельство о подготовке как близкий родственник не подаёте); опека обязана провести обследование жилья в 3 рабочих дня и вынести решение в месячный срок; справки, фиксирующие уклонение отца, подкрепят вашу позицию и основание для выплат.

Предварительная (временная) опека как способ не дожидаться месячного срока

Отказ во «временной опеке» имеет свою специфику: это и есть предварительная опека, и для неё законом установлен упрощённый порядок — без полной проверки вашей личности, достаточно документа, удостоверяющего личность, и обследования условий жизни.

1. В случаях, если в интересах недееспособного или не полностью дееспособного гражданина ему необходимо немедленно назначить опекуна или попечителя, орган опеки и попечительства вправе принять акт о временном назначении опекуна или попечителя (акт о предварительных опеке или попечительстве), в том числе при отобрании ребенка у родителей или лиц, их заменяющих, на основании статьи 77 Семейного кодекса Российской Федерации и нецелесообразности помещения ребенка в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей. 2. Опекуном или попечителем в случаях, предусмотренных частью 1 настоящей статьи, может быть временно назначен только совершеннолетний дееспособный гражданин. Принятие акта о предварительных опеке или попечительстве допускается при условии предоставления указанным лицом документа, удостоверяющего личность, а также обследования органом опеки и попечительства условий его жизни. Проведение предварительной проверки сведений о личности опекуна или попечителя
   — ч. 1, 2, 5 ст. 12 ФЗ № 48-ФЗ

Это тот инструмент, который опека обязана применить, когда ребёнку нужно немедленно назначить опекуна (например, чтобы узаконить ваше представительство его интересов — запись в школу, медучреждения — пока идёт полная процедура). Требование представить полный пакет документов и пройти подготовку для предварительной опеки закон не устанавливает, поэтому ссылка на «неполный пакет» при отказе в предварительной опеке неправомерна.

Срок действия предварительной опеки — до 6 месяцев (при исключительных обстоятельствах до 8), в течение которых вас должны назначить опекуном в общем порядке; в этом случае права и обязанности опекуна считаются возникшими с даты временного акта.

Важно: согласие ребёнка. Внуку 9 лет (не 10), поэтому обязательного согласия самого ребёнка на назначение опекуна ещё нет — оно требуется с 10 лет:

1. Устройство ребенка под опеку или попечительство осуществляется с учетом его мнения. Назначение опекуна ребенку, достигшему возраста десяти лет, осуществляется с его согласия
   — п. 4 ст. 145 СК РФ

Вывод: во «временной опеке» вам отказали без законных оснований, если отказали по мотиву «неполный пакет/непрохождение подготовки/полная проверка» — для предварительной опеки это не требуется; требуйте именно акт о предварительной опеке (до 6 месяцев), а параллельно доводите до конца общую процедуру; согласие ребёнка формально потребуется только с 10 лет, но его мнение орган обязан учесть уже сейчас.

Куда жаловаться на отказ опеки и сроки

Акт органа опеки об отказе в назначении опекуном прямо назван законом оспоримым, а для самого органа опеки установлена обязанность издать акт по вопросам опеки, который можно оспорить в суде:

1. Акт органа опеки и попечительства о назначении или об отказе в назначении опекуна или попечителя может быть оспорен заинтересованными лицами в судебном порядке
   — ч. 7 ст. 11, ч. 8 ст. 11 ФЗ № 48-ФЗ

Порядок обжалования — три параллельных канала, и их можно использовать одновременно:

1. Вышестоящий орган (внесудебный). Органы опеки — это исполнительные органы субъекта РФ. Жалобу на действия/отказ отдела опеки направляют в вышестоящий орган — уполномоченный орган исполнительной власти субъекта (министерство/департамент социальной защиты или аналогичный) или в администрацию. Срок рассмотрения жалобы:

1. Письменное обращение, поступившее в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в соответствии с их компетенцией, рассматривается в течение 30 дней со дня регистрации письменного обращения
   — ч. 1 ст. 12 ФЗ № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан РФ»

2. Прокуратура. Поскольку отказ опеки затрагивает права несовершеннолетнего, жалоба прокурору — эффективный и бесплатный инструмент надзора за законностью:

1. В органах прокуратуры в соответствии с их полномочиями разрешаются заявления, жалобы и иные обращения, содержащие сведения о нарушении законов. Решение, принятое прокурором, не препятствует обращению лица за защитой своих прав в суд
   — ст. 10 ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации», п. 1

3. Суд (основной и самый надёжный канал). Отказ в назначении опекуном оспаривается в суде общей юрисдикции по правилам гл. 22 КАС РФ как оспаривание решения органа, наделённого публичными полномочиями:

1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться непосредственно в суд или оспорить решения, действия (бездействие) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, в вышестоящие в порядке подчиненности орган, организацию, у вышестоящего в порядке подчиненности лица либо использовать иные внесудебные процедуры урегулирования споров
   — ч. 1 ст. 218 КАС РФ

Срок на обращение в суд — 3 месяца со дня, когда вам стало известно об отказе:

1. Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав
   — ч. 1 ст. 219 КАС РФ

При удовлетворении иска суд не просто признаёт отказ незаконным, он обязывает орган опеки устранить нарушение — то есть повторно рассмотреть вопрос о назначении вас опекуном:

1. об удовлетворении полностью или в части заявленных требований о признании оспариваемых решения, действия (бездействия) незаконными, если суд признает их не соответствующими нормативным правовым актам и нарушающими права, свободы и законные интересы административного истца, и об обязанности административного ответчика устранить нарушения прав, свобод и законных интересов административного истца
   — п. 1 ч. 2 ст. 227 КАС РФ

Вывод: отказ опеки обжалуется одновременно по трём каналам — жалоба в вышестоящий орган субъекта (ответ в 30 дней) и прокурору (надзор, бесплатно), а главное — административный иск в районный суд по месту нахождения органа опеки в течение 3 месяцев со дня получения отказа; суд вправе обязать опеку назначить вас опекуном, устранив нарушение.

Денежные последствия: выплаты на ребёнка и алименты матери

Оформление опеки влечёт для вас и для внука конкретные денежные последствия.

Ежемесячные выплаты на содержание ребёнка. Ребёнок под опекой имеет право на ежемесячные денежные средства за счёт бюджета субъекта РФ:

1. Дети, находящиеся под опекой или попечительством, имеют право на содержание, денежные средства на которое выплачиваются ежемесячно в порядке и в размере, которые установлены законами субъектов Российской Федерации, за исключением случаев, если опекуны или попечители назначаются по заявлениям родителей в порядке, определенном частью 1 статьи 13 Федерального закона "Об опеке и попечительстве" . Указанные денежные средства расходуются опекунами или попечителями в порядке, установленном статьей 37 Гражданского кодекса Российской Федерации
   — п. 3 ст. 148 СК РФ

Размер и порядок выплат устанавливаются законом конкретного региона, поэтому после оформления опеки нужно обратиться за ними в орган соцзащиты по месту жительства.

Алименты матери сохраняются. Лишение матери родительских прав не освобождает её от обязанности содержать ребёнка:

1. Лишение родительских прав не освобождает родителей от обязанности содержать своего ребенка. 3. Вопрос о дальнейшем совместном проживании ребенка и родителей (одного из них), лишенных родительских прав, решается судом в порядке, установленном жилищным законодательством. 4. Ребенок, в отношении которого родители (один из них) лишены родительских прав, сохраняет право собственности на жилое помещение или право пользования жилым помещением, а также сохраняет имущественные права, основанные на факте родства с родителями и другими родственниками, в том числе право на получение наследства. 5. При невозможности передать ребенка другому родителю или в случае лишения родительских прав обоих родителей ребенок передается на попечение органа опеки и попечительства. 6. Усыновление ребенка в случае лишения родителей (одного из них) родительских прав допускается не ранее истечения шести месяцев со дня вынесения решения суда о лишении родителей (одного из них) родительских прав.
   — п. 2 ст. 71 СК РФ

Эти алименты относятся к средствам, «причитающимся» ребёнку под опекой (п. 1 ст. 148 СК РФ), и зачисляются опекуну для расходования на содержание ребёнка под контролем органа опеки.

Важный нюанс для пенсионера-бабушки. В заявлении вы подтверждаете сведения о пенсии как источнике дохода — это прямо предусмотрено и не является препятствием (п. 4 Правил № 423 требует указать «сведения о получаемой пенсии, её виде и размере» для лиц, основным источником доходов которых являются пенсионные выплаты). Наличие пенсии не лишает вас права одновременно на региональные выплаты на содержание опекаемого ребёнка.

Вывод: после назначения вас опекуном ребёнку полагаются ежемесячные денежные выплаты на содержание за счёт бюджета субъекта РФ (по закону вашего региона), а с лишённой родительских прав матери продолжают взыскиваться алименты, которые поступают на содержание ребёнка и расходуются под контролем опеки; ваш пенсионный статус не препятствует ни опеке, ни получению этих выплат.