- Опека и попечительство над несовершеннолетними устанавливаются при отсутствии у них родителей, усыновителей, лишении судом родителей родительских прав, а также в случаях, когда такие граждане по иным причинам остались без родительского попечения, в частности когда родители уклоняются от их воспитания либо защиты их прав и интересов.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 31
Поскольку сестре около 13–14 лет (учится в 8 классе), необходимо определить, что именно устанавливается: опека или попечительство. В силу ст. 145 СК РФ опека устанавливается над детьми до 14 лет, попечительство — с 14 до 18 лет. Если на момент обращения сестре ещё нет 14, будет опека; если уже исполнилось 14 — попечительство. В обоих случаях брат может быть назначен, но объём его прав немного различается (опекун — законный представитель, попечитель даёт согласие на сделки и оказывает содействие). При этом назначение осуществляется с учётом мнения ребёнка, а если ребёнку больше 10 лет — требуется его согласие. Девочка, вероятно, достигла этого возраста, поэтому её мнение будет учтено, и при положительном отношении это повышает шансы.
- Опека устанавливается над детьми, не достигшими возраста четырнадцати лет. Попечительство устанавливается над детьми в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет.
- Устройство ребенка под опеку или попечительство осуществляется с учетом его мнения. Назначение опекуна ребенку, достигшему возраста десяти лет, осуществляется с его согласия.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 145
Теперь о требованиях к кандидату. Брат является совершеннолетним, дееспособным, не имеет судимости — это прямо предусмотрено ст. 146 СК РФ и ст. 35 ГК РФ. Наличие у него РВП не препятствует, так как ни одна из указанных норм не содержит требования гражданства РФ для опекуна-родственника. Более того, ст. 10 Федерального закона «Об опеке и попечительстве» предоставляет совершеннолетним братьям и сёстрам несовершеннолетнего подопечного преимущественное право быть его опекунами перед всеми другими лицами. Таким образом, брат — приоритетный кандидат.
- Опекунами (попечителями) детей могут назначаться только совершеннолетние дееспособные лица. Не могут быть назначены опекунами (попечителями): лица, лишенные родительских прав; лица, имеющие или имевшие судимость...
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 146
- Бабушки и дедушки, родители, супруги, совершеннолетние дети, совершеннолетние внуки, братья и сестры совершеннолетнего подопечного, а также бабушки и дедушки, совершеннолетние братья и сестры несовершеннолетнего подопечного имеют преимущественное право быть его опекунами или попечителями перед всеми другими лицами.
— Федеральный закон от 24.04.2008 N 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», ст. 10
Порядок установления опеки регулируется ст. 11 указанного Закона и ст. 34–35 ГК РФ. Орган опеки и попечительства должен назначить опекуна в течение месяца с момента, когда ему стало известно о необходимости опеки. Заявление подаётся по месту жительства ребёнка (сестры), но при наличии уважительных причин — по месту жительства опекуна (брата). В данном случае они проживают совместно в съёмной квартире, поэтому территориально орган опеки будет по адресу этой квартиры. Для ускорения процесса мать может сама подать совместное заявление с братом о назначении его опекуном на период её отсутствия согласно ст. 13 Закона «Об опеке и попечительстве». Это снимет её опасения, так как срок полномочий будет ограничен.
- Опекун или попечитель назначается с их согласия или по их заявлению в письменной форме органом опеки и попечительства по месту жительства лица, нуждающегося в установлении над ним опеки или попечительства, в течение месяца с момента, когда указанному органу стало известно о необходимости установления опеки или попечительства над таким лицом. При наличии заслуживающих внимания обстоятельств опекун или попечитель может быть назначен органом опеки и попечительства по месту жительства опекуна или попечителя.
— Федеральный закон от 24.04.2008 N 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», ст. 11
- Родители могут подать в орган опеки и попечительства совместное заявление о назначении их ребенку опекуна или попечителя на период, когда по уважительным причинам они не смогут исполнять свои родительские обязанности, с указанием конкретного лица. В акте органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя по заявлению родителей должен быть указан срок действия полномочий опекуна или попечителя.
— Федеральный закон от 24.04.2008 N 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», ст. 13
Теперь о доверенности. Мать рассматривает вариант просто выдать нотариальную доверенность брату на представление интересов дочери. Однако согласно ст. 64 СК РФ родители являются законными представителями детей, и доверенность может уполномочить брата лишь на отдельные действия (например, забрать справку, представлять в школе). Но при длительном отсутствии матери ребёнок всё равно считается временно оставшимся без попечения, и орган опеки обязан вмешаться. Доверенность не заменяет опеку, не даёт брату права совершать все юридически значимые действия от имени сестры (например, давать согласие на медицинские вмешательства, распоряжаться имуществом, если таковое есть). Кроме того, ст. 185 ГК РФ регулирует общие положения, но не создаёт статуса законного представителя. Поэтому доверенность недостаточна и не снимает необходимости оформления опеки.
- Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 185
- Защита прав и интересов детей возлагается на их родителей. Родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 64
Касательно опасений матери, что опека приведёт к лишению её родительских прав. Это неверно. Ст. 148.1 СК РФ прямо устанавливает, что с момента назначения опекуна родители утрачивают только права и обязанности по представительству, но не сами родительские права. Опекун не может препятствовать общению ребёнка с матерью (ст. 148.1 СК РФ). Более того, ст. 39 ГК РФ предусматривает, что при возвращении родителя (например, после окончания срока отсутствия) орган опеки освобождает опекуна от обязанностей. Лишение родительских прав возможно только по основаниям ст. 69 СК РФ (жестокое обращение, злостное уклонение и т.п.), а сама по себе передача ребёнка под опеку на время отъезда таким основанием не является. Если же мать всё-таки будет лишена прав (что маловероятно при добросовестном поведении), восстановление возможно по ст. 72 СК РФ.
- Если иное не установлено федеральным законом, родители ребенка или лица, их заменяющие, утрачивают свои права и обязанности по представительству и защите прав и законных интересов ребенка с момента возникновения прав и обязанностей опекуна или попечителя.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 148.1
- Орган опеки и попечительства освобождает опекуна или попечителя от исполнения им своих обязанностей в случаях возвращения несовершеннолетнего его родителям или его усыновления.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 39
Оценивая шансы на положительное решение, следует учесть, что брат соответствует всем формальным требованиям: совершеннолетие, дееспособность, отсутствие судимости, стабильный доход (70 тыс. руб.), официальное трудоустройство, совместное проживание с сестрой (что предусмотрено ст. 36 ГК РФ — опекуны обязаны проживать совместно с подопечными). Мать может подать заявление по ст. 13 Закона, указав брата и срок. Преимущественное право брата как родственника (ст. 10 Закона) также играет в пользу. Единственный возможный вопрос — достаточность дохода для содержания двоих (брата и сестры) в условиях аренды жилья, но 70 тыс. руб. в регионе, не являющемся Москвой, скорее всего, признаётся достаточным. РВП не является препятствием, так как закон не требует гражданства для опекуна-родственника. Таким образом, шансы высоки, особенно если сестра выразит согласие, а мать поддержит кандидатуру.