Ситуация изначально подпадает под действие статьи 121 СК РФ, которая относит к детям, оставшимся без попечения родителей, случаи смерти матери и уклонения отца от воспитания. Однако дядя фактически принял на себя заботу о ребёнке, что должно было быть учтено органом опеки при решении вопроса об устройстве. Вместо этого орган опеки, получив информацию, провёл обследование (ст. 122 СК РФ), но, установив, что попечение фактически осуществляется родственником, не должен был немедленно изымать ребёнка, а обязан был рассмотреть возможность передачи его под опеку дяде в приоритетном порядке.
"Защита прав и интересов детей в случаях смерти родителей, лишения их родительских прав, ограничения их в родительских правах, признания родителей недееспособными, болезни родителей, длительного отсутствия родителей, уклонения родителей от воспитания детей или от защиты их прав и интересов... а также в других случаях отсутствия родительского попечения возлагается на органы опеки и попечительства."
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 121
Согласие отца на временное размещение ребёнка в учреждении не может служить законным основанием для изъятия, если этому препятствует статья 54 СК РФ, закрепляющая приоритетное право каждого ребёнка жить и воспитываться в семье. В данном случае ребёнок уже находился в семье дяди, в благоприятных условиях, и его изъятие нарушило это право, при том что отец не обеспечивал ребёнка и не осуществлял родительских обязанностей. Более того, статья 65 СК РФ прямо устанавливает, что родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей, а отец, давая согласие на помещение в учреждение вместо семейного воспитания у родственника, действовал в ущерб интересам ребёнка.
"2. Каждый ребенок имеет право жить и воспитываться в семье, насколько это возможно... При отсутствии родителей, при лишении их родительских прав и в других случаях утраты родительского попечения право ребенка на воспитание в семье обеспечивается органом опеки и попечительства в порядке, установленном главой 18 настоящего Кодекса."
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 54
"1. Родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей. Обеспечение интересов детей должно быть предметом основной заботы их родителей. ... Родители, осуществляющие родительские права в ущерб правам и интересам детей, несут ответственность в установленном законом порядке."
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 65
Порядок устройства детей, оставшихся без попечения родителей, установлен статьёй 123 СК РФ, которая ставит во главу угла передачу ребёнка в семью, а помещение в организацию для детей-сирот допускается лишь временно, при отсутствии возможности семейного устройства. Поскольку у ребёнка есть дядя, желающий и способный его воспитывать, и отвечающий требованиям к опекунам, орган опеки был обязан рассмотреть именно семейную форму устройства, а не изымать ребёнка в учреждение на основе согласия отца.
"1. Дети, оставшиеся без попечения родителей, подлежат передаче в семью на воспитание (усыновление (удочерение), под опеку или попечительство, в приемную семью либо в случаях, предусмотренных законами субъектов Российской Федерации, в патронатную семью), а при отсутствии такой возможности временно, на период до их устройства на воспитание в семью, передаются в организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, всех типов."
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 123
Для восстановления фактического воспитания ребёнка дядей существуют правовые механизмы. Прежде всего, можно обжаловать действия органа опеки в суд в порядке главы 22 КАС РФ (ст. 218, 220, 226). Административное исковое заявление подаётся о признании незаконным решения (действия) органа опеки по изъятию ребёнка и помещению его в учреждение. В заявлении нужно указать, какие права дяди (и ребёнка) нарушены, и сослаться на то, что основания для отобрания по ст. 77 СК РФ отсутствовали, а согласие отца не является достаточным правовым основанием при наличии фактического ухода со стороны родственника.
"1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями..."
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 218
"Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа... В частности, в заявлении должны быть указаны: сведения о правах, свободах и законных интересах административного истца, которые, по его мнению, нарушаются оспариваемыми решением, действием (бездействием) (п.6 ч.2); нормативные правовые акты и их положения, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемые решение, действие (бездействие) (п.7 ч.2); требование о признании незаконными решения, действия (бездействия) органа..."
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 220
"Статья 226 КАС РФ устанавливает сроки рассмотрения административных дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов, организаций, лиц, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, часть 1 предусматривает общий срок в один месяц со дня поступления административного искового заявления в суд. Данная норма применима для оспаривания решения органа опеки об изъятии ребенка."
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ, ст. 226
Параллельно необходимо подать заявление в орган опеки о назначении дяди опекуном (попечителем) ребёнка. Статья 145 СК РФ прямо предусматривает установление опеки для детей, оставшихся без попечения родителей, в целях их содержания, воспитания и защиты прав. Дядя является близким родственником (дядя — брат матери или отца). Статья 146 СК РФ требует при назначении опекуна учитывать нравственные качества, способность к воспитанию, отношения с ребёнком и желание самого ребёнка. Все эти обстоятельства в пользу дяди.
"1. Опека или попечительство устанавливаются над детьми, оставшимися без попечения родителей (пункт 1 статьи 121 настоящего Кодекса), в целях их содержания, воспитания и образования, а также для защиты их прав и интересов. 4. Устройство ребенка под опеку или попечительство осуществляется с учетом его мнения. Назначение опекуна ребенку, достигшему возраста десяти лет, осуществляется с его согласия."
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 145
"1. Опекунами (попечителями) детей могут назначаться только совершеннолетние дееспособные лица. ... 2. При назначении ребенку опекуна (попечителя) учитываются нравственные и иные личные качества опекуна (попечителя), способность его к выполнению обязанностей опекуна (попечителя), отношения между опекуном (попечителем) и ребенком, отношение к ребенку членов семьи опекуна (попечителя), а также, если это возможно, желание самого ребенка."
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 146
Федеральный закон «Об опеке и попечительстве» предоставляет дяде преимущественное право быть назначенным опекуном. Статья 10 48-ФЗ прямо устанавливает, что бабушки, дедушки, братья и сёстры несовершеннолетнего подопечного имеют преимущественное право быть его опекунами перед всеми другими лицами. Дядя не указан в этом перечне, однако он является родственником, и орган опеки может назначить его при отсутствии указанных лиц, если это соответствует интересам ребёнка. Кроме того, статья 12 48-ФЗ допускает предварительное назначение опекуна на основании акта органа опеки — этот механизм мог быть применён вместо помещения в учреждение, чтобы сразу передать ребёнка дяде.
"5. Бабушки и дедушки, родители, супруги, совершеннолетние дети, совершеннолетние внуки, братья и сестры совершеннолетнего подопечного, а также бабушки и дедушки, совершеннолетние братья и сестры несовершеннолетнего подопечного имеют преимущественное право быть его опекунами или попечителями перед всеми другими лицами."
— Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», ст. 10
"1. В случаях, если в интересах недееспособного или не полностью дееспособного гражданина ему необходимо немедленно назначить опекуна или попечителя, орган опеки и попечительства вправе принять акт о временном назначении опекуна или попечителя (акт о предварительных опеке или попечительстве), в том числе при отобрании ребенка у родителей или лиц, их заменяющих, на основании статьи 77 Семейного кодекса Российской Федерации и нецелесообразности помещения ребенка в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей."
— Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», ст. 12
При оспаривании также важно сослаться на статью 56 СК РФ, закрепляющую право ребёнка на защиту, и статью 57 СК РФ, требующую учёта мнения ребёнка, достигшего десяти лет. Если племяннику уже исполнилось 10 лет, его желание жить с дядей должно быть обязательно учтено при решении органа опеки и суда.
"2. Ребенок имеет право на защиту от злоупотреблений со стороны родителей (лиц, их заменяющих). При нарушении прав и законных интересов ребенка, в том числе при невыполнении или при ненадлежащем выполнении родителями (одним из них) обязанностей по воспитанию, образованию ребенка либо при злоупотреблении родительскими правами, ребенок вправе самостоятельно обращаться за их защитой в орган опеки и попечительства, а по достижении возраста четырнадцати лет в суд."
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 56
"Ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (статьи 59, 72, 132, 134, 136, 143, 145), органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет."
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 57
Кроме того, статья 148.1 СК РФ предоставляет опекуну (которым дядя может стать) право требовать возврата ребёнка от лиц, удерживающих его без законных оснований. Это норма может быть применена после назначения дяди опекуном для возврата ребёнка из учреждения.
"Статья 148.1 СК РФ регулирует права и обязанности опекуна или попечителя ребенка. Пункт 3 предусматривает право родителей или других родственников обжаловать действия опекуна в орган опеки и попечительства, а затем в суд. Пункт 4 дает опекуну право требовать возврата ребенка от лиц, удерживающих его без законных оснований. Пункт 6 устанавливает право и обязанность опекуна воспитывать ребенка, заботиться о его развитии."
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 148.1
Таким образом, изъятие ребёнка органами опеки в данной ситуации представляется незаконным, поскольку отсутствовали основания, предусмотренные ст. 77 СК РФ, а согласие отца на временное размещение в учреждении не может превалировать над правом ребёнка жить в семье родственника, способного обеспечить его воспитание. Дядя вправе оспорить действия органа опеки в административном исковом порядке по КАС РФ и одновременно инициировать процедуру назначения его опекуном.
