Попытка воспитателя приравнять ситуацию к назначению опекуна или попечителя является юридически несостоятельной. Поручение старшей 14-летней дочери забрать младшую из сада не является установлением опеки или попечительства — для этого требуется решение органа опеки, а не письменное разрешение заведующей. Статья 10 Федерального закона «Об опеке и попечительстве» регулирует порядок определения именно опекунов и попечителей — лиц, которые берут на себя постоянную обязанность заботиться о подопечном и представлять его интересы. В данном же случае речь идёт о разовом поручении или о постоянном, но неформальном содействии старшего ребёнка отцу. 14-летняя дочь не претендует на статус опекуна, а отец не отказывается от своих обязанностей. Закон не требует получать согласие органов опеки на то, чтобы родитель попросил старшего ребёнка (который, к слову, дееспособен в силу возраста и наличия паспорта в объёме, достаточном для бытовых сделок) временно присмотреть за младшим. Отказ сада, основанный на ложном толковании этой нормы, неправомерен.
Статья 10. Порядок определения лиц, имеющих право быть опекунами или попечителями 1. Требования, предъявляемые к личности опекуна или попечителя, устанавливаются Гражданским кодексом Российской Федерации, а при установлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетних граждан также Семейным кодексом Российской Федерации.
— Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве», ст. 10
Косвенно позицию отца подтверждает и общая логика законодательства о защите прав детей. Федеральный закон «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» в своей ст. 12 подробно регулирует вопросы отдыха и оздоровления детей, что не имеет прямого отношения к процедуре забора из детсада. Однако сам факт того, что законодатель не предусмотрел специального разрешения от опеки на передачу ребёнка сиблингу (брату или сестре), говорит об отсутствии такого требования. Если бы закон хотел ограничить право родителя делегировать полномочия несовершеннолетнему домочадцу в условиях СОП, он бы это прямо указал. Поскольку такого указания нет, применяется общее правило: родитель свободен в выборе помощника, за исключением случая передачи ребёнка лицу, прямо указанному в судебном акте об ограничении контактов (например, при угрозе насилия). В данной ситуации таких ограничений не установлено.
Статья 12. Обеспечение прав детей на отдых и оздоровление (в ред. Федерального закона от 28.12.2016 N 465-ФЗ) 1. В целях повышения качества и безопасности отдыха и оздоровления детей федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления в пределах своих полномочий принимают меры: [...] по обеспечению максимальной доступности услуг организаций отдыха детей и их оздоровления;
— Федеральный закон от 24.07.1998 № 124-ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации», ст. 12
Наконец, необходимо оценить возможные риски для отца. Если бы он, состоя на учёте СОП, самоустранился от воспитания и систематически оставлял младшую дочь с 14-летним ребёнком без своего контроля, это могло бы быть квалифицировано как неисполнение обязанностей по содержанию и воспитанию по ст. 5.35 КоАП РФ. Однако в описанной ситуации отец, напротив, участвует в жизни детей, сам приводит старшую к саду или организует её приход. Поручение забрать ребёнка в конкретный день и привести домой (где, предположительно, будет сам отец) не является отказом от родительских обязанностей. Состав административного правонарушения здесь отсутствует, и ссылка воспитателя на возможные правовые последствия для отца необоснованна. Более того, привлечение старшего ребёнка к помощи по уходу за младшим в разумных пределах (забрать из сада, проводить домой) является обычной семейной практикой и не образует состава правонарушения.
Статья 5.35. Неисполнение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних обязанностей по содержанию и воспитанию несовершеннолетних 1. Неисполнение или ненадлежащее исполнение родителями или иными законными представителями несовершеннолетних обязанностей по содержанию, воспитанию, обучению, защите прав и интересов несовершеннолетних - влечет предупреждение или наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 5.35