Легитимность замечания контрольного органа об отклонении заявки на основании данных из открытых источников (сайт производителя) без официального ответа производителя
Отклонение заявки на электронном аукционе производится по основаниям, предусмотренным пунктами 1–8 части 12 статьи 48 Федерального закона № 44-ФЗ (прямая отсылка в подпункте «а» пункта 1 части 5 статьи 49). Среди этих оснований — пункт 8: «выявление недостоверной информации, содержащейся в заявке на участие в закупке».
рассматривают заявки на участие в закупке, информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с пунктом 4 части 4 настоящей статьи, и принимают решение о признании заявки на участие в закупке соответствующей извещению об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке по основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 8 части 12 статьи 48 настоящего Федерального закона
— пп. «а» п. 1 ч. 5 ст. 49 44-ФЗ (электронный аукцион)
Для электронного конкурса аналогичное основание закреплено в части 5 и части 12 статьи 48:
При рассмотрении первых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению в случаях: 1) непредставления (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом) информации и документов, предусмотренных подпунктами "а", "б", "г" и "д" пункта 2 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона, несоответствия таких информации и документов извещению об осуществлении закупки; 2) если в первой части заявки на участие в закупке содержится информация, предусмотренная пунктами 1, 3 и 4 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона; 3) выявления недостоверной информации, содержащейся в первой части заявки на участие в закупке.
— ч. 5 ст. 48 44-ФЗ (электронный конкурс)
При рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению в случаях: 1) непредставления (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом) в заявке на участие в закупке информации и документов, предусмотренных извещением об осуществлении закупки в соответствии с настоящим Федеральным законом (за исключением информации и документов, предусмотренных пунктами 2 и 3 части 6 статьи 43 настоящего Федерального закона), несоответствия таких информации и документов требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки; (В редакции Федерального закона от 16.04.2022 № 104-ФЗ) 2) непредставления информации и документов, предусмотренных пунктами 2 и 3 части 6 статьи 43 настоящего Федерального закона, несоответствия таких информации и документов требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки; 3) несоответствия участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частями 1 1 , 2 и 2 1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона; 4) предусмотренных подпунктом "а" пункта 1 (за исключением случая, предусмотренного пунктом 5 настоящей части), подпунктом "а" пункта 2 части 4, подпунктом "а" пункта 1 (за исключением случая, предусмотренного пунктом 5 настоящей части), пунктом 2 части 5 статьи 14 настоящего Федерального закона; (В редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 318-ФЗ) 5) непредставления информации и документов, предусмотренных пунктом 5 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона, если такие информация и документы определены в соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 14 настоящего Федерального закона (в случае установления в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 части 2 статьи 14 настоящего Федерального закона в извещении об осуществлении закупки запрета закупок товара, происходящего из иностранного государства); (В редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 318-ФЗ) 6) выявления отнесения участника закупки к организациям, предусмотренным пунктом 4 статьи 2 Федерального закона от 4 июня 2018 года № 127-ФЗ "О мерах воздействия (противодействия) на недружественные действия Соединенных Штатов Америки и иных иностранных государств", в случае осуществления закупки работ, услуг, включенных в перечень, определенный Правительством Российской Федерации в соответствии с указанным пунктом; 7) предусмотренных частью 6 статьи 45 настоящего Федерального закона; 8) выявления недостоверной информации, содержащейся в заявке на участие в закупке;
— ч. 12 ст. 48 44-ФЗ (электронный конкурс; для аукциона — ч. 12 ст. 49)
Само понятие «выявление недостоверной информации» не детализировано в 44-ФЗ. Закон не устанавливает перечень допустимых источников, на основании которых комиссия может сделать вывод о недостоверности.
Ключевой правовой принцип, выработанный правоприменительной практикой (включая позицию ФАС России), заключается в том, что вывод комиссии о недостоверности сведений должен основываться на достоверных и документально подтверждённых данных, а не на предположениях или неподтверждённой информации из неофициальных источников.
Данные с сайта производителя, не будучи официальным ответом, не образуют бесспорной доказательственной базы, поскольку: (а) размещённые на сайте характеристики могут относиться к иной модификации, комплектации или партии товара; (б) без официального запроса невозможно исключить, что участник предлагает товар с характеристиками, отличающимися от типовой комплектации.
При этом 44-ФЗ не содержит прямого запрета на использование комиссией открытых источников. Полученный позже официальный ответ производителя, подтверждающий недостоверность сведений, подтверждает правоту комиссии по существу. При наличии такого ответа комиссия вправе использовать его: (а) при новом рассмотрении, если предписание контрольного органа обязывает пересмотреть заявки; (б) как доказательство при оспаривании решения/предписания контрольного органа в арбитражном суде.
Контрольный орган, получив жалобу, вправе приостановить процедуру заключения контракта (ч. 7 ст. 106 44-ФЗ) и затем выдать предписание:
Контрольный орган в сфере закупок вправе приостановить определение поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта заказчиком до рассмотрения жалобы по существу, направив заказчику, оператору специализированной электронной площадки (в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, в соответствии с пунктом 3 части 13 статьи 24 настоящего Федерального закона), в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию требование о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта заказчиком до рассмотрения жалобы по существу, которое является для них обязательным. При проведении электронных процедур, закрытых электронных процедур (за исключением случаев, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 3 части 13 статьи 24 настоящего Федерального закона) такое приостановление (в случае принятия решения о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется контрольным органом в сфере закупок с использованием единой информационной системы в сфере закупок при размещении информации в соответствии с пунктом 1 части 8 статьи 105 настоящего Федерального закона. В случае принятия решения о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) контракт не может быть заключен до рассмотрения жалобы по существу
— ч. 7 ст. 106 44-ФЗ
По результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной, о совершении (при необходимости) действий, предусмотренных пунктами 1 и 3 части 22 статьи 99 настоящего Федерального закона, и выдает (при необходимости) предписание об устранении допущенных нарушений, предусмотренное пунктом 2 части 2
— ч. 8 ст. 106 44-ФЗ
Вывод по первому замечанию: Замечание контрольного органа частично легитимно — в той мере, в которой оно указывает на недостаточность обоснования отклонения исключительно ссылками на открытые источники. Однако сам факт наличия открытых данных НЕ делает вывод комиссии незаконным автоматически. При наличии теперь уже полученного официального ответа производителя, подтверждающего недостоверность, позиция комиссии является обоснованной, и комиссия вправе отстаивать её перед контрольным органом либо обжаловать его решение/предписание в арбитражный суд по правилам главы 24 АПК РФ в течение трёх месяцев со дня получения предписания.
Обязанность отклонить заявку победителя при технической ошибке в показателе («площадь покрытия 10 кв.м» вместо фактических 4 кв.м) при том, что фактический товар соответствует требованию «не менее 3 кв.м»
Согласно подпункту «а» пункта 2 части 1 статьи 43 44-ФЗ участник в заявке обязан указать характеристики предлагаемого товара, соответствующие показателям описания объекта закупки:
предложение участника закупки в отношении объекта закупки: а) с учетом положений части 2 настоящей статьи характеристики предлагаемого участником закупки товара, соответствующие показателям, установленным в описании объекта закупки
— п. 2 ч. 1 ст. 43 44-ФЗ
Описание объекта закупки формируется заказчиком по правилам статьи 33 44-ФЗ, в том числе с использованием технических регламентов и стандартов:
использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в таком описании должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии
— п. 2 ч. 1 ст. 33 44-ФЗ
Требование заказчика: «площадь покрытия не менее 3 кв.м». Участник в заявке указал «10 кв.м», тогда как согласно паспорту изделия фактическая площадь — 4 кв.м.
Правовая квалификация — развилка двух подходов:
Подход 1 (формальный): указание характеристики 10 кв.м при фактической 4 кв.м является недостоверной информацией, что по букве п. 8 ч. 12 ст. 48 даёт основание для отклонения. Комиссия, НЕ отклонившая такую заявку, действовала с нарушением — что влечёт риск по ч. 7 ст. 7.30.1 КоАП.
Подход 2 (сущностный, поддержанный практикой ФАС России): если техническая ошибка (опечатка) не влияет на определение соответствия товара требованиям извещения, и фактический товар по приложенным документам (паспорт) идентифицирован и соответствует требованиям, комиссия вправе признать заявку соответствующей. Следующие обстоятельства играют в пользу комиссии:
- модель и производитель товара указаны → товар идентифицирован,
- паспорт изделия (приложенный документ) содержит верное значение 4 кв.м,
- это значение (4) ≥ требуемого значения (3), то есть товар удовлетворяет требованию,
- ошибка (10 вместо 4) не ухудшает положение заказчика — участник заявил ЛУЧШЕЕ значение, чем требуется и чем фактически имеется; при любом варианте заказчик получает товар, удовлетворяющий его потребностям.
Нарушение установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к рассмотрению и оценке заявки на участие в закупке, либо отклонение заявки на участие в закупке или отстранение участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) в нарушение установленных указанными законодательством и нормативными правовыми актами требований, либо признание заявки соответствующей установленным при осуществлении закупки требованиям в случае, если такая заявка подлежит отклонению, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 1 процента начальной (максимальной) цены контракта, но не менее пяти тысяч и не более тридцати тысяч рублей.
— ч. 7 ст. 7.30.1 КоАП РФ (введена ФЗ № 500-ФЗ от 28.12.2024, ст. 7.30 утратила силу)
Вывод по второму замечанию: Замечание контрольного органа о безусловной обязанности комиссии отклонить заявку победителя не является обоснованным по сущностному подходу. Расхождение между заявленным показателем (10 кв.м) и фактическим по паспорту (4 кв.м) при том, что оба значения превосходят минимальное требование (3 кв.м) и товар идентифицирован по модели/производителю, квалифицируется как техническая ошибка (опечатка), не влекущая отклонения. Комиссия правомерно оценила заявку по совокупности представленных документов, включая паспорт изделия. Данная позиция подтверждается сложившейся практикой ФАС России. Вместе с тем, при формальном подходе риск признания действий комиссии неправомерными сохраняется — окончательная оценка зависит от конкретного контрольного органа и судебного усмотрения.
Порядок оспаривания, судебная защита и административная ответственность
Оспаривание решения/предписания контрольного органа. Заказчик и члены комиссии вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов (решения, предписания) контрольного органа:
Граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. (В редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ) 2. Прокурор, а также органы, осуществляющие публичные полномочия, вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если они полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы граждан, организаций, иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. (В редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ) 3.
— ч. 1 ст. 198 АПК РФ
Срок подачи заявления — три месяца со дня, когда лицу стало известно о нарушении его прав и законных интересов (ч. 4 ст. 198 АПК РФ). При пропуске срока по уважительной причине он может быть восстановлен судом (ч. 4 ст. 198 АПК РФ).
По делам об оспаривании ненормативных актов контрольного органа обязанность доказывания законности акта возлагается на орган, принявший акт (ч. 5 ст. 200 АПК РФ). Заявитель (комиссия/заказчик) вправе представлять доказательства незаконности акта, в том числе: официальный ответ производителя, паспорт изделия, скриншоты, иные документы.
Административная ответственность членов комиссии установлена частью 7 статьи 7.30.1 КоАП РФ — как за неправомерное отклонение, так и за неправомерное признание заявки соответствующей, когда она подлежала отклонению:
Нарушение установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к рассмотрению и оценке заявки на участие в закупке, либо отклонение заявки на участие в закупке или отстранение участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) в нарушение установленных указанными законодательством и нормативными правовыми актами требований, либо признание заявки соответствующей установленным при осуществлении закупки требованиям в случае, если такая заявка подлежит отклонению, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 1 процента начальной (максимальной) цены контракта, но не менее пяти тысяч и не более тридцати тысяч рублей.
— ч. 7 ст. 7.30.1 КоАП РФ (введена ФЗ № 500-ФЗ от 28.12.2024, ст. 7.30 утратила силу)
Согласно примечанию 2 к ст. 7.30.1 КоАП РФ, ответственность не применяется, если требование, послужившее основанием для неправомерного решения, установлено в извещении о закупке с нарушением закона. В данной ситуации это неприменимо.
Срок давности привлечения к ответственности — 1 год со дня совершения правонарушения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ — нарушения законодательства о контрактной системе).
Рекомендация. При оспаривании замечаний/предписания в арбитражном суде комиссии следует:
- представить официальный ответ производителя как доказательство недостоверности данных в первой заявке,
- представить паспорт изделия и указать на идентификацию товара по модели/производителю как обоснование неотклонения второй заявки,
- заявить о нарушении контрольным органом баланса принципов 44-ФЗ (ст. 6, 8, 12): обеспечение конкуренции, эффективности закупок, стимулирования участия, единства контрактной системы.