Правомерно ли пристав начислил алименты самозанятому по средней зарплате, если доход за месяц не был получен, и как это оспорить?

Правомерно ли пристав применил среднюю заработную плату, когда дохода фактически не было

Расчёт задолженности приставом регулируется парными нормами — п. 4 ст. 113 СК РФ и ч. 3 ст. 102 ФЗ № 229-ФЗ. Именно они допускают расчёт «по средней зарплате», и в их же тексте заложено условие, которого пристав, судя по вопросу, не проверил.

1. Размер задолженности по алиментам, уплачиваемым на несовершеннолетних детей в соответствии со статьей 81 настоящего Кодекса, определяется исходя из заработка и иного дохода лица, обязанного уплачивать алименты, за период, в течение которого взыскание алиментов не производилось. В случаях, если лицо, обязанное уплачивать алименты, в этот период не работало или если не будут представлены документы, подтверждающие его заработок и (или) иной доход, задолженность по алиментам определяется исходя из размера средней заработной платы в Российской Федерации на момент взыскания задолженности. Если такое определение задолженности существенно нарушает интересы одной из сторон, сторона, интересы которой нарушены, вправе обратиться в суд, который может определить задолженность в твердой денежной сумме исходя из материального и семейного положения сторон и других заслуживающих внимания обстоятельств.
   — п. 4 ст. 113 СК РФ

1. Размер задолженности по алиментам, уплачиваемым на несовершеннолетних детей в долях к заработку должника, определяется исходя из заработка и иного дохода должника за период, в течение которого взыскание алиментов не производилось. Если должник в этот период не работал либо не были представлены документы о его доходах за этот период, то задолженность по алиментам определяется исходя из размера средней заработной платы в Российской Федерации на момент взыскания задолженности.
   — ч. 3 ст. 102 ФЗ № 229-ФЗ

Из буквального текста обеих норм следует ключевое: «средняя зарплата» применяется в случаях, если лицо в этот период не работало или если не будут представлены документы, подтверждающие его заработок и (или) иной доход. То есть закон говорит о «непредставлении документов», а не о «неполучении дохода как таковом». У вас ситуация иная: работа фактически выполнялась, акт подписан, но оплата не поступила — вы не получали дохода, а не уклонялись от его сокрытия. Пристав обязан установить фактический доход («заработок и иной доход... за период»), а не презюмировать его. Средняя зарплата допустима лишь когда реальный доход установить невозможно из-за отсутствия документов, но не когда документами подтверждается отсутствие дохода (акт без оплаты, отсутствие поступлений и чеков).

Как соотносится это с налоговым статусом: объектом обложения НПД являются именно доходы от реализации, а не дебиторская задолженность заказчика. По ч. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ:

Объектом налогообложения признаются доходы от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав).
— ч. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ

Налоговая база при НПД (ч. 1 ст. 8 того же закона) — денежное выражение полученного дохода от реализации. Если по законодательству о НПД у вас не возникло объекта налогообложения и налоговой базы, то и «иного дохода» для алиментов за этот месяц не было. Отсутствие чеков в «Мой налог» — прямое следствие отсутствия дохода, а не сокрытие.

Проверьте обратную ветку: если алименты взысканы в долях к заработку (ст. 81 СК РФ) и вы в каком-то периоде действительно не работали и не получали иного дохода, пристав формально вправе применить среднюю зарплату (ч. 3 ст. 102 ФЗ № 229-ФЗ). Спор решается фактом: был ли доход фактически получен. У вас он не получен, поэтому даже при долевом способе взыскания база для расчёта отсутствует.

Вывод: механизм расчёта по средней зарплате законен лишь как способ определить доход при невозможности его установить, но применять его, когда документами (подписанный, но неоплаченный акт, отсутствие поступлений и чеков) подтверждено отсутствие полученного дохода, пристав не вправе — это противоречит буквальному условию п. 4 ст. 113 СК РФ и ч. 3 ст. 102 ФЗ № 229-ФЗ. Если доход не получен и это подтверждено, действия пристава неправомерны.

Как обжаловать постановление о расчёте задолженности: порядок подчинённости и суд

Постановление пристава о расчёте задолженности оспаривается двумя путями: в порядке подчинённости и через суд.

Основание — сама возможность обжалования. По ч. 1 ст. 121 ФЗ № 229-ФЗ:

постановления судебного пристава-исполнителя и других должностных лиц службы судебных приставов, их действия (бездействие) по исполнению исполнительного документа могут быть обжалованы сторонами исполнительного производства, иными лицами, чьи права и интересы нарушены такими действиями (бездействием), в порядке подчиненности и оспорены в суде. (В редакции Федерального закона от 21.12.2021 № 417-ФЗ)
— ч. 1 ст. 121 ФЗ № 229-ФЗ

Жалоба в порядке подчинённости подаётся старшему судебному приставу, в подчинении которого находится пристав-исполнитель:

Жалоба на постановление судебного пристава-исполнителя или заместителя старшего судебного пристава, за исключением постановления, утвержденного старшим судебным приставом, на их действия (бездействие) подается старшему судебному приставу, в подчинении которого находится судебный пристав-исполнитель или заместитель старшего судебного пристава. (В редакции Федерального закона от 18.07.2011 № 225-ФЗ) 1 1 . Жалоба на постановление Федеральной службы судебных приставов подается судебному приставу-исполнителю, ведущему исполнительное производство, по которому вынесено такое постановление. В случае обжалования постановления Федеральной службы судебных приставов об отказе в возбуждении исполнительного производства жалоба подается старшему судебному приставу указанного в таком постановлении подразделения судебных приставов. (Дополнение частью - Федеральный закон от 21.12.2021 № 417-ФЗ) 2. Жалоба на постановление судебного пристава-исполнителя, утвержденное старшим судебным приставом, постановление старшего судебного пристава, заместителя главного судебного пристава субъекта (главного судебного пристава субъектов) Российской Федерации, на их действия (бездействие) подается главному судебному приставу субъекта (главному судебному приставу субъектов) Российской Федерации, в подчинении которого они находятся.
— ст. 122 ФЗ № 229-ФЗ, п. 1

Срок короткий: жалоба подаётся в течение десяти дней со дня вынесения постановления либо со дня, когда лицо узнало о его вынесении. Поэтому жалобу старшему судебному приставу направляйте незамедлительно, не дожидаясь суда.

Если жалоба не подана либо не удовлетворена, постановление оспаривается в суде. По ст. 128 ФЗ № 229-ФЗ:

Заявление об оспаривании постановления Федеральной службы судебных приставов, а также постановления должностного лица службы судебных приставов, его действий (бездействия) подается в арбитражный суд в случаях: (В редакции Федерального закона от 21.12.2021 № 417-ФЗ) 1) исполнения исполнительного документа, выданного арбитражным судом; 2) исполнения требований, содержащихся в исполнительных документах, указанных в пунктах 5 и 6 части 1 статьи 12 настоящего Федерального закона, в отношении организации или гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица; 3) исполнения постановления судебного пристава-исполнителя, вынесенного в соответствии с частью 6 статьи 30 настоящего Федерального закона, если должником является организация или гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и исполнительное производство возбуждено в связи с его предпринимательской деятельностью; 4) в иных случаях, установленных арбитражно-процессуальным законодательством Российской Федерации. 3. В случаях, не указанных в части 2 настоящей статьи, заявление подается в суд общей юрисдикции. 4. Рассмотрение заявления судом производится в десятидневный срок по правилам, установленным процессуальным законодательством Российской Федерации, с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом.
— ст. 128 ФЗ № 229-ФЗ, п. 2

Ваш спор не связан с арбитражным судом и предпринимательской деятельностью, значит по ч. 3 ст. 128 ФЗ № 229-ФЗ заявление подаётся в суд общей юрисдикции. Общий срок обращения — три месяца, по ч. 1 ст. 219 КАС РФ:

административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
— ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Помимо оспаривания постановления есть самостоятельный иск об определении размера задолженности. По ч. 4 ст. 102 ФЗ № 229-ФЗ:

1. В случае, когда определенный судебным приставом-исполнителем размер задолженности по алиментам нарушает интересы одной из сторон исполнительного производства, сторона, интересы которой нарушены, вправе обратиться в суд с иском об определении размера задолженности.
   — ч. 4 ст. 102 ФЗ № 229-ФЗ

Симметричную возможность даёт п. 4 ст. 113 СК РФ: если определение задолженности существенно нарушает интересы стороны, она вправе обратиться в суд, который может определить задолженность в твёрдой денежной сумме исходя из материального и семейного положения сторон и других заслуживающих внимания обстоятельств.

Пристав применил среднюю зарплату → это существенно нарушило ваши интересы (вы остались и без дохода, и с начисленным долгом) → вы вправе требовать в суде определения задолженности вплоть до твёрдой суммы либо признания задолженности за спорный месяц отсутствующей.

Вывод: у вас два пути с единой подсудностью — суд общей юрисдикции. (1) Жалоба старшему судебному приставу в порядке подчинённости в течение 10 дней со дня вынесения постановления или когда вы о нём узнали (ст. 122 ФЗ № 229-ФЗ). (2) Иск об определении размера задолженности (ч. 4 ст. 102 ФЗ № 229-ФЗ, п. 4 ст. 113 СК РФ) и/или заявление об оспаривании постановления в суд общей юрисдикции (ч. 3 ст. 128 ФЗ № 229-ФЗ) в течение 3 месяцев по ч. 1 ст. 219 КАС РФ. Жалобу в порядке подчинённости направляйте первым делом из-за её короткого срока.

Как добиться перерасчёта: заявление приставу, пределы удержаний и твёрдая сумма

До обращения в суд адресуйте приставу письменное заявление о перерасчёте задолженности с документами об отсутствии дохода. Такое заявление он обязан рассмотреть в срок. По ч. 5 ст. 64.1 ФЗ № 229-ФЗ:

должностное лицо службы судебных приставов рассматривает заявление, ходатайство в десятидневный срок со дня поступления к нему заявления, ходатайства и по результатам рассмотрения выносит постановление об удовлетворении полностью или частично либо об отказе в удовлетворении заявления, ходатайства.
— ч. 5 ст. 64.1 ФЗ № 229-ФЗ

Поэтому пристав обязан в десятидневный срок рассмотреть ваше заявление о перерасчёте и вынести постановление об удовлетворении либо отказе. Если откажет — у вас будет акт, который можно обжаловать.

Пределы удержаний из дохода ограничены. По ч. 3.1 ст. 99 ФЗ № 229-ФЗ:

При исполнении исполнительного документа (нескольких исполнительных документов) с должника-гражданина может быть удержано не более пятидесяти процентов заработной платы и иных доходов. Удержания производятся до исполнения в полном объеме содержащихся в исполнительном документе требований. 3. Ограничение размера удержания из заработной платы и иных доходов должника-гражданина, установленное частью 2 настоящей статьи, не применяется при взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, возмещении вреда, причиненного здоровью, возмещении вреда в связи со смертью кормильца и возмещении ущерба, причиненного преступлением. В этих случаях размер удержания из заработной платы и иных доходов должника-гражданина не может превышать семидесяти процентов.
— ч. 3.1 ст. 99 ФЗ № 229-ФЗ

Для вас это означает: даже при начисленной задолженности удержать можно не более 70 % вашего фактически полученного дохода за месяц. Если дохода не было, удерживать нечего, и превышение предела — самостоятельное основание для жалобы.

Наконец, при нерегулярном доходе перспективно изменить способ взыскания алиментов. По п. 1 ст. 83 СК РФ:

1. При отсутствии соглашения родителей об уплате алиментов на несовершеннолетних детей и в случаях, если родитель, обязанный уплачивать алименты, имеет нерегулярный, меняющийся заработок и (или) иной доход, либо если этот родитель получает заработок и (или) иной доход полностью или частично в натуре или в иностранной валюте, либо если у него отсутствует заработок и (или) иной доход, а также в других случаях, если взыскание алиментов в долевом отношении к заработку и (или) иному доходу родителя невозможно, затруднительно или существенно нарушает интересы одной из сторон, суд вправе определить размер алиментов, взыскиваемых ежемесячно, в твердой денежной сумме или одновременно в долях (в соответствии со статьей 81 настоящего Кодекса) и в твердой денежной сумме.
   — п. 1 ст. 83 СК РФ

Пункт 1 ст. 83 СК РФ прямо называет ваш случай — «нерегулярный, меняющийся заработок» — основанием для установления твёрдой суммы. Это устранит скачки «средней зарплаты» в месяцы без заказов. Изменить способ и порядок исполнения можно заявлением в суд, рассмотревший дело об алиментах, — по ст. 203 ГПК РФ:

Суд, рассмотревший дело, по заявлениям лиц, участвующих в деле, судебного пристава-исполнителя исходя из имущественного положения сторон или других обстоятельств вправе отсрочить или рассрочить исполнение решения суда, изменить способ и порядок его исполнения.
— ст. 203 ГПК РФ

Вывод: направьте приставу письменное заявление о перерасчёте задолженности с приложением подписанного акта, пояснений об отсутствии поступлений и выписки; по ч. 5 ст. 64.1 ФЗ № 229-ФЗ пристав обязан ответить в 10 дней постановлением. Удержание сверх 70 % фактического дохода незаконно (ч. 3.1 ст. 99 ФЗ № 229-ФЗ). На будущее ставьте перед судом вопрос о взыскании алиментов в твёрдой сумме (п. 1 ст. 83 СК РФ) и об изменении способа исполнения (ст. 203 ГПК РФ) — эти вопросы рассматривает тот же суд общей юрисдикции, что рассматривал дело об алиментах.

Денежные последствия: возврат излишне удержанного и возмещение вреда

Если задолженность признают начисленной неправомерно, уже удержанные суммы становятся для получателя неосновательным обогащением. По п. 1 ст. 1102 ГК РФ:

1. Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.
   — п. 1 ст. 1102 ГК РФ

Но здесь есть опасная развилка. По п. 3 ст. 1109 ГК РФ алименты прямо названы среди сумм, которые не подлежат возврату:

Не подлежат возврату в качестве неосновательного обогащения: […] 3) заработная плата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки;
— п. 3 ст. 1109 ГК РФ

Ключевая формула — «при отсутствии недобросовестности с его стороны и счётной ошибки». Значит, вернуть алименты, уже полученные взыскателем, как правило, нельзя, если не доказать недобросовестность получателя или счётную ошибку. Суммы, ещё не перечисленные взыскателю (находящиеся в рамках исполнительного производства), при отмене постановления о расчёте корректируются как часть исполнительного производства — здесь п. 3 ст. 1109 ГК РФ перерасчёт не блокирует.

Более надёжный денежный инструмент — возмещение вреда от незаконных действий пристава. По ст. 1069 ГК РФ:

Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования.
— ст. 1069 ГК РФ

Вред возмещается за счёт казны Российской Федерации — требование предъявляется к ФССП России/Минфину. Условие — предварительное признание действий пристава незаконными (постановлением вышестоящего пристава либо решением суда); сначала оспаривается расчёт, затем взыскиваются убытки. Дополнительно по п. 1 ст. 395 ГК РФ:

В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.
— п. 1 ст. 395 ГК РФ

Вывод: возврат алиментов, уже полученных взыскателем, рискован — по п. 3 ст. 1109 ГК РФ алименты не возвращаются при отсутствии недобросовестности получателя или счётной ошибки; реально корректируется расчёт по неперечисленным суммам и отменённому постановлению. Возмещение вреда от незаконных действий пристава возможно по ст. 1069 ГК РФ за счёт казны РФ, но только после признания этих действий незаконными; на неправомерно удержанные суммы начисляются проценты по п. 1 ст. 395 ГК РФ.