Как оспорить задолженность по алиментам с самозанятого, рассчитанную по средней зарплате, и не пропущен ли срок обжалования постановления пристава

Можно ли оспорить расчёт задолженности по средней зарплате, если есть подтверждённый фактический доход

Да. Расчёт задолженности по средней заработной плате допустим законом только в двух случаях: когда должник в расчётный период не работал либо когда не представлены документы, подтверждающие его заработок и (или) иной доход.

1. Размер задолженности по алиментам, уплачиваемым на несовершеннолетних детей в соответствии со статьей 81 настоящего Кодекса, определяется исходя из заработка и иного дохода лица, обязанного уплачивать алименты, за период, в течение которого взыскание алиментов не производилось. В случаях, если лицо, обязанное уплачивать алименты, в этот период не работало или если не будут представлены документы, подтверждающие его заработок и (или) иной доход, задолженность по алиментам определяется исходя из размера средней заработной платы в Российской Федерации на момент взыскания задолженности.
   — п. 4 ст. 113 СК РФ

1. Размер задолженности по алиментам, уплачиваемым на несовершеннолетних детей в долях к заработку должника, определяется исходя из заработка и иного дохода должника за период, в течение которого взыскание алиментов не производилось. Если должник в этот период не работал либо не были представлены документы о его доходах за этот период, то задолженность по алиментам определяется исходя из размера средней заработной платы в Российской Федерации на момент взыскания задолженности.
   — ч. 3 ст. 102 ФЗ № 229-ФЗ

Здесь обе нормы — п. 4 ст. 113 СК РФ и ч. 3 ст. 102 ФЗ № 229-ФЗ — называют исчерпывающие основания для применения средней зарплаты: отсутствие работы у должника либо отсутствие документов о доходах. Ваша ситуация под эти основания не подпадает: во-первых, вы не «не работали» — вы осуществляете деятельность как самозанятый; во-вторых, документы о доходах существуют и могут быть представлены — это чеки из приложения «Мой налог», фиксирующие полученный вами доход по каждому месяцу. Сама норма по буквальному смыслу нацелена именно на защиту от «космических» расчётов по средней, когда реальный доход есть.

Кроме того, обращаю внимание на порок в самом расчёте: и п. 4 ст. 113 СК РФ, и ч. 3 ст. 102 ФЗ № 229-ФЗ прямо указывают среднюю заработную плату в Российской Федерации, а не «по региону». Расчёт по средней по субъекту РФ законом не предусмотрен — это самостоятельное основание признать постановление незаконным, если пристав применил региональный показатель.

Доход самозанятого прямо отнесён к доходам, из которых удерживаются алименты, поэтому «засчитан» он должен быть именно по фактическим суммам, а не заменён средней:

е) с доходов от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), полученных физическими лицами, применяющими специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход";
— подп. «е» п. 2 Перечня, утв. Постановлением Правительства РФ от 02.11.2021 № 1908

Из этого следует важный для вашего дела вывод: доход по НПД — это не «отсутствие дохода», а полноценный вид «иного дохода», который учитывается при расчёте задолженности в долевом отношении (1/4 от фактического дохода за каждый месяц периода, когда алименты не удерживались). Базой для удержания служит доход за вычетом уплаченного налога на профессиональный доход:

1. Взыскание алиментов с сумм заработной платы и иного дохода, причитающихся лицу, уплачивающему алименты, производится после удержания (уплаты) из этой заработной платы и иного дохода налогов в соответствии с налоговым законодательством Российской Федерации.
   — п. 4 Перечня, утв. Постановлением Правительства РФ от 02.11.2021 № 1908

То есть 1/4 считается от суммы дохода по чекам после вычета НПД. Соответственно, задолженность подлежит перерасчёту: по каждому месяцу берётся фактический доход (минус налог НПД) и от него — 1/4; в месяцы, где дохода почти не было, доля будет мизерной. Если пристав по каким-то причинам этого не сделает, суд вправе сам определить задолженность исходя из фактического материального положения:

Если такое определение задолженности существенно нарушает интересы одной из сторон, сторона, интересы которой нарушены, вправе обратиться в суд, который может определить задолженность в твердой денежной сумме исходя из материального и семейного положения сторон и других заслуживающих внимания обстоятельств.
— п. 4 ст. 113 СК РФ (об определении задолженности судом при существенном нарушении интересов)

Вывод. Расчёт задолженности по средней заработной плате (тем более «по региону») при наличии чеков «Мой налог», подтверждающих фактический доход по каждому месяцу, неправомерен. Задолженность подлежит пересчёту исходя из фактически полученного дохода самозанятого (за вычетом налога НПД), от которого берётся 1/4. Пересчёт реально достижим.

Куда обращаться: к начальнику отдела или сразу в суд — и с чего начать

Закон допускает обе траектории одновременно и не требует выбора «или — или», но последовательность действий имеет значение.

1. Постановления Федеральной службы судебных приставов, а также постановления судебного пристава-исполнителя и других должностных лиц службы судебных приставов, их действия (бездействие) по исполнению исполнительного документа могут быть обжалованы сторонами исполнительного производства, иными лицами, чьи права и интересы нарушены такими действиями (бездействием), в порядке подчиненности и оспорены в суде.
   — ч. 1 ст. 121 ФЗ № 229-ФЗ

1. Жалоба на постановление судебного пристава-исполнителя или заместителя старшего судебного пристава, за исключением постановления, утвержденного старшим судебным приставом, на их действия (бездействие) подается старшему судебному приставу, в подчинении которого находится судебный пристав-исполнитель или заместитель старшего судебного пристава.
   — ч. 1 ст. 123 ФЗ № 229-ФЗ

Из этих норм следует: постановление пристава о расчёте задолженности можно обжаловать в порядке подчиненности (жалоба старшему судебному приставу) и при этом оспорить в суде — это не взаимоисключающие способы. Подача жалобы в порядке подчиненности не лишает права параллельно обратиться в суд.

Рекомендуемый порядок действий:

Шаг 1 — заявление приставу о перерасчёте (обязательно и срочно). Прежде чем обжаловать, подайте в подразделение судебных приставов письменное заявление о перерасчёте задолженности по фактическим доходам с приложением выгрузки чеков из «Мой налог» по каждому месяцу спорного периода. Это самый быстрый и бесплатный способ добиться пересчёта без всякого суда:

1. Заявления, ходатайства лиц, участвующих в исполнительном производстве (далее - заявления, ходатайства), могут быть поданы на любой стадии исполнительного производства. 2. Заявления, ходатайства рассматриваются должностными лицами службы судебных приставов в соответствии с их полномочиями, предусмотренными настоящим Федеральным законом. 3. Заявление, ходатайство передаются должностным лицам службы судебных приставов в трехдневный срок со дня поступления в подразделение судебных приставов. 4. В случаях, если должностное лицо службы судебных приставов, получившее заявление, ходатайство, не правомочно их рассматривать, указанное должностное лицо обязано в трехдневный срок направить заявление, ходатайство должностному лицу службы судебных приставов, правомочному их рассматривать, уведомив об этом в письменной форме лицо, подавшее заявление, ходатайство. 5. Если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должностное лицо службы судебных приставов рассматривает заявление, ходатайство в десятидневный срок со дня поступления к нему заявления, ходатайства и по результатам рассмотрения выносит постановление об удовлетворении полностью или частично либо об отказе в удовлетворении заявления, ходатайства
   — ч. 1, 5 ст. 64.1 ФЗ № 229-ФЗ

Заявление рассматривается в десятидневный срок, и пристав выносит постановление об удовлетворении (полностью/частично) или об отказе. По сути это обязанность приставу предоставить возможность пересчитать по документам, которых у него не было на момент первоначального расчёта.

Шаг 2 — если отказали или проигнорировали — жалоба старшему судебному приставу (в порядке подчиненности). По результатам начальник вправе отменить постановление о расчёте и обязать пристава принять новое либо сам принять новое решение:

1. отменить принятое постановление и принять новое решение; 4) признать действия (бездействие), отказ в совершении действий неправомерными и определить меры, которые должны быть приняты в целях устранения допущенных нарушений. 4. Постановление, принятое по результатам рассмотрения жалобы, подлежит исполнению в течение десяти дней со дня его поступления к должностному лицу службы судебных приставов, постановление, действия (бездействие), отказ в совершении действий которого обжаловались, если в постановлении не указан иной срок его исполнения. 5. Должностное лицо службы судебных приставов, рассматривающее жалобу, вправе принять меры по привлечению должностного лица службы судебных приставов, постановление, действия (бездействие), отказ в совершении действий которого признаны неправомерными, к дисциплинарной и иной ответственности. 6. Копия постановления, принятого по результатам рассмотрения жалобы, направляется лицу, обратившемуся с жалобой, не позднее трех дней со дня принятия указанного постановления.
   — п. 3 ч. 3 ст. 127 ФЗ № 229-ФЗ

Шаг 3 — при несогласии с решением по жалобе — административный иск в суд. Оспаривание постановления должностного лица ФССП идёт в суд общей юрисдикции по правилам гл. 22 КАС РФ:

Постановления Федеральной службы судебных приставов, главного судебного пристава Российской Федерации, главного судебного пристава субъекта (главного судебного пристава субъектов) Российской Федерации, старшего судебного пристава, их заместителей, судебного пристава-исполнителя, их действия (бездействие) могут быть оспорены в суде в порядке, установленном главой 22 настоящего Кодекса.
— ст. 360 КАС РФ

1. В случаях, не указанных в части 2 настоящей статьи, заявление подается в суд общей юрисдикции. 4. Рассмотрение заявления судом производится в десятидневный срок по правилам, установленным процессуальным законодательством Российской Федерации, с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом. Глава 19. Заключительные положения
   — ч. 3 ст. 128 ФЗ № 229-ФЗ

Требования по алиментным спорам, включая дела об определении размера задолженности, подсудны мировому/районному суду — но оспаривание постановления пристава как такового по гл. 22 КАС РФ рассматривает районный суд общей юрисдикции по месту нахождения подразделения приставов (ч. 3 ст. 128 ФЗ № 229-ФЗ, ст. 360 КАС РФ направляют в суд общей юрисдикции). Параллельно существует самостоятельный исковой путь — сторона вправе предъявить в суд иск об определении размера задолженности (это уже гражданское дело, не административное):

1. В случае, когда определенный судебным приставом-исполнителем размер задолженности по алиментам нарушает интересы одной из сторон исполнительного производства, сторона, интересы которой нарушены, вправе обратиться в суд с иском об определении размера задолженности.
   — ч. 4 ст. 102 ФЗ № 229-ФЗ

Вывод. Начинать следует с письменного заявления приставу о перерасчёте с приложением чеков «Мой налог» — это досудебный, быстрый и бесплатный путь. При отказе — жалоба старшему судебному приставу, а затем (или одновременно) административный иск в районный суд об оспаривании постановления либо гражданский иск об определении размера задолженности. К начальнику отдела идти в суд до подачи заявления приставу не требуется, но и запрета оспаривать постановление в суде напрямую нет.

Не пропущен ли срок обжалования (постановление вручено почти месяц назад)

Для обжалования постановления пристава в порядке подчиненности установлен десятидневный срок:

Жалоба на постановление Федеральной службы судебных приставов, а также на постановление должностного лица службы судебных приставов, его действия (бездействие) подается в течение десяти дней со дня вынесения Федеральной службой судебных приставов, судебным приставом-исполнителем или иным должностным лицом постановления, совершения действия, установления факта его бездействия либо отказа в отводе. Лицом, не извещенным о времени и месте совершения действий, жалоба подается в течение десяти дней со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о вынесении постановления, совершении действий (бездействии).
— ст. 122 ФЗ № 229-ФЗ

Срок течёт от разных событий в зависимости от того, извещены ли вы о времени и месте совершения действия. Для постановления о расчёте задолженности ключевое правило — второе предложение нормы: если вы не были извещены о вынесении постановления, жалоба подаётся в течение десяти дней со дня, когда вы узнали или должны были узнать о его вынесении. Факт вручения вам копии постановления «почти месяц назад» означает, что отсчёт десяти дней начался именно с момента получения копии — следовательно, если с вручения прошло почти месяц, десятидневный срок действительно истёк.

При этом ситуация не безнадёжна по двум причинам.

Во-первых, для судебного оспаривания (административный иск) применяется специальный срок по ч. 1 ст. 219 КАС РФ:

1. Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов.
   — ч. 1 ст. 219 КАС РФ

Три месяца — с момента, когда вам стало известно о нарушении прав (то есть с момента получения постановления и осознания, что расчёт по средней завышен). «Почти месяц» с момента вручения в этот трёхмесячный срок укладывается с запасом, поэтому обращение в суд с административным иском ещё своевременно.

Во-вторых, пропущенный срок подачи жалобы в порядке подчиненности или административного иска может быть восстановлен по ходатайству с указанием уважительных причин (суд и вышестоящее должностное лицо вправе восстановить срок при наличии уважительных причин), а законодательство прямо разрешает при пропуске срока в порядке подчиненности перейти к судебному оспариванию.

Важная практическая оговорка: заявление приставу о перерасчёте задолженности (ст. 64.1 ФЗ № 229-ФЗ) сроком обжалования вообще не ограничено — оно может быть подано «на любой стадии исполнительного производства» (ч. 1 ст. 64.1 ФЗ № 229-ФЗ). Поэтому, даже если десятидневный срок по жалобе пропущен, вы вправе в любой момент подать заявление о перерасчёте с чеками, а уже отказ по нему обжаловать в пределах нового срока.

Вывод. Десятидневный срок на жалобу в порядке подчиненности, отсчитываемый от вручения постановления, с «почти месяцем» — уже истёк, но: (1) срок на судебное оспаривание (3 месяца с момента, когда стало известно о нарушении) ещё не пропущен; (2) срок можно восстановить по ходатайству с обоснованием уважительных причин; (3) заявление приставу о перерасчёте по фактическим доходам срока не имеет и подаётся в любой момент. Поэтому начинать надо именно с заявления о перерасчёте, не теряя времени на формальный спор о сроке.

Реально ли пересчитают по факту, и что делать с «плавающим» доходом и рисками

Пересчёт по фактическим доходам — не только возможен, но и прямо следует из правовой природы вашего дохода: он отнесён к «иному доходу», из которого удерживаются алименты:

Виды заработка и (или) иного дохода, которые получают родители в рублях и (или) в иностранной валюте и из которых производится удержание алиментов, взыскиваемых на несовершеннолетних детей в соответствии со статьей 81 настоящего Кодекса, определяются Правительством Российской Федерации.
— ст. 82 СК РФ

е) с доходов от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), полученных физическими лицами, применяющими специальный налоговый режим "Налог на профессиональный доход";
— подп. «е» п. 2 Перечня, утв. Постановлением Правительства РФ от 02.11.2021 № 1908

Поскольку доход по НПД колеблется (месяцы почти нулевые), 1/4 от него в «пустые» месяцы будет минимальной. Здесь у вас есть дополнительный инструмент — изменение способа взыскания с долевого на твёрдую денежную сумму в связи с нерегулярным, меняющимся доходом:

1. При отсутствии соглашения родителей об уплате алиментов на несовершеннолетних детей и в случаях, если родитель, обязанный уплачивать алименты, имеет нерегулярный, меняющийся заработок и (или) иной доход, либо если этот родитель получает заработок и (или) иной доход полностью или частично в натуре или в иностранной валюте, либо если у него отсутствует заработок и (или) иной доход, а также в других случаях, если взыскание алиментов в долевом отношении к заработку и (или) иному доходу родителя невозможно, затруднительно или существенно нарушает интересы одной из сторон, суд вправе определить размер алиментов, взыскиваемых ежемесячно, в твердой денежной сумме или одновременно в долях (в соответствии со статьей 81 настоящего Кодекса) и в твердой денежной сумме.
   — п. 1 ст. 83 СК РФ

Если доход нерегулярен и взыскание в долях «существенно нарушает интересы одной из сторон», суд вправе установить алименты в твёрдой сумме (или одновременно в долях и твёрдой сумме). Это перспективное направление, чтобы уйти от «качелей» и сделать обязательство предсказуемым. Аналогично можно ставить вопрос об изменении установленного судом размера алиментов при изменении материального положения:

1. Если при отсутствии соглашения об уплате алиментов после установления в судебном порядке размера алиментов изменилось материальное или семейное положение одной из сторон, суд вправе по требованию любой из сторон изменить установленный размер алиментов или освободить лицо, обязанное уплачивать алименты, от их уплаты. При изменении размера алиментов или при освобождении от их уплаты суд вправе учесть также иной заслуживающий внимания интерес сторон.
   — п. 1 ст. 119 СК РФ

Риски. Пока задолженность числится, сохраняются негативные последствия. За просрочку уплаты алиментов при наличии вины взыскатель может требовать неустойку:

1. При образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по решению суда, виновное лицо уплачивает получателю алиментов неустойку в размере одной десятой процента от суммы невыплаченных алиментов за каждый день просрочки.
   — п. 2 ст. 115 СК РФ

Неустойка начисляется в размере 0,1% от суммы невыплаченных алиментов за каждый день просрочки — с «космической» суммы расчёта по средней такая неустойка накапливается быстро, поэтому перерасчёт вниз важен не только для суммы долга, но и для ограничения неустойки (она считается от фактически причитающихся алиментов). Суд может уменьшить неустойку с учётом материального и семейного положения, если она несоразмерна (абз. 2 п. 2 ст. 115 СК РФ). Кроме того, при невозможности погасить задолженность из-за тяжёлого материального положения по уважительным причинам суд вправе освободить от неё полностью или частично:

1. Суд вправе по иску лица, обязанного уплачивать алименты, освободить его полностью или частично от уплаты задолженности по алиментам и (или) задолженности по уплате неустойки за несвоевременную уплату алиментов, если установит, что неуплата алиментов и (или) неустойки за несвоевременную уплату алиментов имела место в связи с болезнью этого лица или по другим уважительным причинам и его материальное и семейное положение не дает возможности погасить образовавшуюся задолженность по алиментам
   — п. 2 ст. 114 СК РФ

Отдельно — публично-правовые риски: злостное/повторное уклонение от уплаты алиментов влечёт административную (ст. 5.35.1 КоАП РФ) и уголовную (ст. 157 УК РФ) ответственность. Само по себе наличие пересчитанной по фактическому доходу задолженности и добровольное её погашение исключают признак уклонения — это дополнительный аргумент действовать через законный пересчёт, а не игнорировать требование пристава.

Вывод. Пересчитать задолженность по фактическим доходам, подтверждённым чеками «Мой налог», реально: заявление приставу о перерасчёте — первый и обязательный шаг, при отказе — жалоба и суд. Параллельно стоит рассмотреть иск об изменении порядка взыскания (на твёрдую сумму) из-за нерегулярного дохода и — при необходимости — о снижении/освобождении от задолженности и неустойки. Чем быстрее задолженность будет приведена к фактическому размеру и начато её погашение, тем ниже риски неустойки (ст. 115 СК РФ) и публичной ответственности (ст. 5.35.1 КоАП РФ, ст. 157 УК РФ).