Законность отказа МВД в приеме уведомления о договоре ГПХ с иностранцем из-за того что это не трудовой договор и как это влияет на статус и ответственность сторон при работе на несколько часов в неделю с оплатой по факту

Отказ МВД в приеме уведомления о заключении ГПХ с иностранным гражданином

Анализ ситуации

Вы как заказчик (юридическое лицо) заключили гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином, имеющим действующий патент. Территориальный орган МВД отказался принять от вас уведомление о заключении такого договора, мотивируя это тем, что договор является гражданско-правовым, а не трудовым. Услуги уже оказаны, оплата произведена. Вы опасаетесь административных последствий как для себя, так и для иностранного исполнителя.

Применимые нормы права и их анализ

1. Обязанность уведомлять МВД распространяется и на договоры ГПХ

Согласно действующему законодательству, понятие "трудовая деятельность иностранного гражданина" включает в себя работу не только по трудовому, но и по гражданско-правовому договору.

"трудовая деятельность иностранного гражданина - работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг)" (Источник: Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", статья 2)

Таким образом, заключение договора ГПХ с иностранцем является привлечением его к трудовой деятельности в смысле миграционного законодательства.

2. Заказчик обязан уведомить МВД о заключении договора ГПХ

Закон прямо возлагает на заказчика работ (услуг) обязанность уведомлять миграционные органы о заключении гражданско-правового договора с иностранным гражданином.

"Работодатель или заказчик работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранного гражданина, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел ... о заключении и прекращении (расторжении) с данным иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения или прекращения (расторжения) соответствующего договора." (Источник: Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", статья 13, пункт 8)

Обратите внимание: срок уведомления составляет три рабочих дня с даты заключения договора, а не два месяца.

3. У иностранного гражданина есть отдельная обязанность по уведомлению

Вы правы в том, что у иностранного гражданина существует собственная обязанность по уведомлению МВД, но она имеет иные сроки и цель.

"В течение двух месяцев со дня выдачи патента иностранный гражданин обязан представить ... в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, выдавший патент, уведомление об осуществлении трудовой деятельности. ... К уведомлению ... прилагается копия трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг)" (Источник: Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", статья 13.3, пункт 7)

Ключевое различие:

• Ваша обязанность как заказчика: уведомить о факте заключения/расторжения договора в течение 3 рабочих дней.
• Обязанность иностранца: уведомить о начале осуществления трудовой деятельности по патенту в течение 2 месяцев с его получения и приложить копию договора.

Эти обязанности не исключают, а дополняют друг друга.

4. Правовые последствия неуведомления

Для заказчика (юридического лица):

Неуведомление МВД о заключении договора ГПХ с иностранным гражданином является административным правонарушением.

"Неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего федеральный государственный контроль (надзор) в сфере миграции, о заключении или прекращении (расторжении) ... гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты заключения ... - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток." (Источник: Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, статья 18.15, часть 3)

Для иностранного гражданина:

Непредставление им уведомления в двухмесячный срок может привести к аннулированию патента.

"Патент иностранному гражданину ... выданный патент аннулируется территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел: ... 4) в случае непредставления в соответствии с пунктом 7 настоящей статьи уведомления и копии ... гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг)" (Источник: Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", статья 13.3, пункт 22, подпункт 4)

Кроме того, иностранный гражданин может быть привлечен к ответственности за нарушение режима пребывания.

5. Незаконность отказа МВД в приеме уведомления

Отказ сотрудников МВД принять от вас уведомление со ссылкой на то, что договор является гражданско-правовым, прямо противоречит закону, так как закон четко предписывает уведомлять и о таких договорах.

Отказ в приеме документов (обращения) может быть обжалован. Нарушение установленного порядка рассмотрения обращений само по себе является административным правонарушением.

"Нарушение установленного законодательством Российской Федерации порядка рассмотрения обращений граждан, объединений граждан, в том числе юридических лиц, должностными лицами государственных органов ... - влечет наложение административного штрафа в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей." (Источник: Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, статья 5.59)

Выводы и рекомендации

1. Отказ МВД является незаконным. Требование об уведомлении распространяется в равной степени как на трудовые, так и на гражданско-правовые договоры с иностранными гражданами, имеющими патент.

2. Вы находитесь в зоне административного риска. Поскольку уведомление не подано в установленный 3-дневный срок, при проверке МВД имеет право привлечь вашу организацию к ответственности по ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ с наложением крупного штрафа.

3. Иностранец также рискует. Если он не подал свое уведомление в 2-месячный срок, его патент могут аннулировать, что создаст проблемы для дальнейшего пребывания и работы в РФ.

Конкретные рекомендации к действию:

1. Подготовьте письменное обращение в тот же территориальный орган МВД. В свободной форме изложите ситуацию:

   • Укажите реквизиты заключенного договора ГПХ, данные иностранного гражданина и его патента.
   • Сослайтесь на ст. 13 (п. 8) Федерального закона №115-ФЗ, которая обязывает заказчика уведомлять о заключении именно гражданско-правового договора.
   • Приложите к обращению заполненное уведомление по установленной форме и копию договора ГПХ.
   • Укажите, что вам ранее было отказано в устной форме с незаконной мотивировкой, и просите принять документы.
   • Подайте обращение лично под отметку о приеме или заказным письмом с уведомлением.

2. В случае повторного отказа или бездействия подайте жалобу:

   • На вышестоящее должностное лицо в том же территориальном органе МВД (начальнику отдела, начальнику управления).
   • В прокуратуру по месту нахождения органа МВД с указанием на нарушение порядка рассмотрения обращений (ст. 5.59 КоАП РФ) и прямого нарушения миграционного законодательства.
   • Приложите копии всех предыдущих обращений и доказательства отказа (если есть).

3. Рекомендуйте иностранному гражданину самостоятельно проверить, подал ли он свое уведомление об осуществлении трудовой деятельности в 2-месячный срок, и если нет — сделать это незамедлительно, чтобы избежать аннулирования патента.

4. На будущее: при заключении любых договоров (трудовых или ГПХ) с иностранцами, работающими по патенту, уведомляйте МВД в обязательном порядке в течение 3 рабочих дней. Сохраняйте доказательства подачи уведомления (корешок, отметку о приеме, почтовое уведомление).

Отказ принять уведомление не снимает с вас обязанности его подать. Бездействие в этой ситуации сохраняет риск крупного штрафа для вашей организации. Для детального анализа документов и представительства в государственных органах рекомендуется обратиться к адвокату, специализирующемуся на миграционном праве.